(解析版)相关法模拟试卷(卷A,2012年8月18日)(4)

2019-08-20 20:14

的处理方式,本题是二审法院针对一审法院的处理方式。

《行政诉讼法》第六十一条【上诉案件的裁判】人民法院审理上诉案件,按照下列情形,分别处理:

(一)原判决认定事实清楚,适用法律、法规正确的,判决驳回上诉,维持原判;

(二)原判决认定事实清楚,但是适用法律、法规错误的,依法改判;

(三)原判决认定事实不清,证据不足,或者由于违反法定程序可能影响案件正确判决的,裁定撤销原判,发回原审人民法院重审,也可以查清事实后改判。当事人对重审案件的判决、裁定,可以上诉。

26、下列哪些知识产权的权利人可以请求海关实施知识产权保护?

A.发明专利权 B.商标专用权

C.著作权及与著作权有关的权利 D.集成电路布图设计专有权 答案:ABC。 解析:《知识产权海关保护条例》第二条 本条例所称知识产权海关保护,是指海关对与进出口货物有关并受中华人民共和国法律、行政法规保护的商标专用权、著作权和与著作权有关的权利、专利权(以下统称知识产权)实施的保护。

27、王某饲养耕牛一头,价值3000元。一日,邻居刘某借用耕牛,但在耕作中间休息时,刘某对耕牛未多加注意,耕牛跌落山谷摔死。王某把摔死的耕牛进行处理,牛皮卖得500元,牛肉卖得400元。现王某向刘某请求损害赔偿,下列说法正确的是?

A.王某可以向刘某请求赔偿3000元 B.王某只能向刘某请求赔偿2100元 C.刘某应当对耕牛的摔死承担责任 D.王某与刘某分担损失 答案:BC。

公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产,侵害他人财产、人身的应当承担民事责任。王某的实际损失3000元-500-400。以南京市鼓楼区人民法院审理宠物狗被压赔偿纠纷进行解析。

28、A公司于1995年10月就其生产的陶瓷产品申请“飞花”商标注册,1996年9月得到核准注册。A公司由于管理得当,生产经营良好,故该商标的品牌信誉较好。2006年10月,B公司得知A公司未申请“飞花”商标注册续展,便提出“飞花”商标注册申请。A公司得知后,立即提出意见,并向商标局提出续展申请。下列哪些说法是正确的?

A.A公司的注册商标虽然未能在有效期届满前6个月内申请续展,但其提出申请续展是在有效期届满后的6个月的宽展期内,因而其申请续展的申请是符合商标法规定的

B.B公司的注册申请不会被批准,因为“飞花”商标注册申请缺乏新颖性

C.B公司注册申请应被批准

D.A公司还没有超过商标注册续展的6个月宽展期,更没有被注销或撤销,所以,B公司的注册申请不可能被批准

答案:AD。

解析:对于选项A,《商标法》第三十八条【注册商标续展】注册商标有效期满,需要继续使用的,应当在期满前六个月内申请续展注册;在此期间未能提出申请的,可以给予六个月的宽展期。宽展期满仍未提出申请的,注销其注册商标。

每次续展注册的有效期为十年。 续展注册经核准后,予以公告。 对于选项B,不符合商标法的规定。

对于选项C,《商标法》第二十八条【商标注册申请的驳回】申请注册的商标,凡不符合本法有关规定或者同他人在同一种商品或者类似商品上已经注册的或者初步审定的商标相同或者近似的,由商标局驳回申请,不予公告。

对于选项D,《商标法》第四十六条【对已被撤销或注销的商标的管理】注册商标被撤销的或者期满不再续展的,自撤销或者注销之日起一年内,商标局对与该商标相同或者近似的商标注册申请,不予核准。

29、2005年3月张某将他与李某共有的一件珍藏字画出卖得款4万元。李某在外地得知后即来信要求分得2万元,张某未给。2008年1月,李某回到本地再次向张某索要,张某给了1万元。2008年2月,张某得知诉讼时效已过,便向李某索回,李某拒绝。张便起诉至人民法院,下列哪些说法是正确的?

A.李某获得的1万元属于不当得利

B.人民法院对张某的诉讼请求应当予以支持 C.人民法院对张某的诉讼请求应当予以驳回

D.李某可以向人民法院提起诉讼,要求张某再支付1万元 答案:CD。

解析:诉讼时效,是指权利人不行使权利的事实状态,持续经过法定期间届满,丧失其请求法院依诉讼程序强制义务人履行义务的权利的失效制度。《民法通则》第一百三十八条【超过时效后的履行】超过诉讼时效期间,当事人自愿履行的,不受诉讼时效限制。《民通意见》171“过了诉讼时效期间,义务人不履行义务后又以超过诉讼时效为由翻悔的,不予支持。”另外,诉讼时效仅是丧失胜诉权,并不丧失起诉权,所以,选项D正确。

30、王某贩卖盗版光碟被文化局查处,罚款1000元,王某不服申请复议,但是复议机关也维持了处罚决定。根据行政复议法的规定,王某逾期不起诉又不履行维持原具体行政行为的行政复议决定,应当如何处理?

A.由作出原具体行政行为的行政机关依法强制执行,或者申请人民法院强制执行

B.由行政复议机关依法强制执行

C.由行政复议机关申请人民法院强制执行

D.由作出原具体行政行为的行政机关或行政复议机关依法强制执行,或者申请人民法院强制执行

答案:A。 解析:《行政复议法》第三十三条【不履行复议决定的处理】申请人逾期不起诉又不履行行政复议决定的,或者不履行最终裁决的行政复议决定的,按照下列规定分别处理:

(一)维持具体行政行为的行政复议决定,由作出具体行政行为的行政机关依法强制执行,或者申请人民法院强制执行;

(二)变更具体行政行为的行政复议决定,由行政复议机关依法强制执行,或者申请人民法院强制执行。

根据下述案情,依据商标法及相关规定,完成第31-34题。(1998年律师资格考试题)

著名学者甲于1971年被迫害致死,甲于临终前将其回忆录手稿赠

送给好友乙。该手稿扉页上题有“吾将不久于人世,谨以此绝笔赠吾至友,望珍藏密室,令其永不面世”的字样,乙依遗嘱秘藏之。1991年乙病故,其继承人丙获得该手稿。1994年丙将该手稿借与学者丁,供其研究甲的生平时参考。丙在出借时声明“根据作者遗愿,手稿不得公诸于世”,丁应允。1996年,丁在征得甲的继承人戊同意后,将手稿以“内部资料”的形式刊印400册,在一定范围内散发。

31、对有关当事人权利的认定,下列意见中何者为正确? A.甲虽已去世,但其著作权仍受法律保护

B.丙享有手稿的所有权,但不享有手稿的著作权 C.丁享有手稿的著作权中的保护作品完整权 D.戊作为甲的继承人,有权决定将手稿发表 答案:AB。 解析:《著作权法》第二十条 作者的署名权、修改权、保护作品完整权的保护期不受限制。所以,选项A正确。例如司马迁的《史记》。著作权的归属,由法律规定,所以选项B正确。对于选项C,丁负有保护作品完整的义务,而不是现有著作权中的保护作品完整权。对于,选项D,发表权,即决定作品是否公之于众的权利;作者甲明确了“永不面世”。

32、对有关当事人义务的认定,下列意见中何者为正确? A.丙在行使权利时,应当尊重甲的著作权 B.丁在使用手稿时,应当尊重甲的著作权 C.丁在使用手稿时,应当尊重丙的所有权 D.丁在使用手稿时,应当尊重戊的发表权

答案:ABC。选项A、B没有异议。丙享有手稿的所有权。《著作权法》实施条例第十五条“作者死亡后,其著作权中的署名权、修改权和保护作品完整权由作者的继承人或者受遗赠人保护。”

著作权无人继承又无人受遗赠的,其署名权、修改权和保护作品完整权由著作权行政管理部门保护。

第十六条 国家享有著作权的作品的使用,由国务院著作权行政管理部门管理。

第十七条 作者生前未发表的作品,如果作者未明确表示不发表,作者死亡后50年内,其发表权可由继承人或者受遗赠人行使;没有继承人又无人受遗赠的,由作品原件的所有人行使。发表权属于人身权,不能继承。而且,著作权人甲已经明确“永不面世”

33、对有关当事人行为的认定,下列意见中何者为正确? A.甲在手稿扉页上的表示,是行使著作权的行为 B.丙将手稿出借与丁,侵犯了甲的著作权 C.丁刊印手稿得到了戊的同意,属合法行为

D.丁以“内部资料”形式刊印手稿,不属于发表行为 答案:A。

解析:选项A,行使发表权,即决定作品是否公之于众的权利。选项B,丙行使的是所有权,并没有侵犯甲的著作权,且明确不得发表。选项C,戊无权决定作品是否公之于众。选项D,对于公之于众的界定,

34、对有关当事人责任的认定,下列意见中何者为正确? A.丁侵犯了手稿原件所有人乙的发表权,应当承担民事责任 B.丁侵犯了手稿作者甲的发表权,应当承担民事责任 C.丙侵犯了手稿作者甲的著作权,应当承担民事责任 D.丁不构成侵权,不承担民事责任 答案:B, 根据本题所给出的情况,乙因受赠获得甲手稿的所有权,丙因继承获得该手稿的所有权。甲在赠与时附加了不得发表的条件,但未对著作权的其他方面做出处理,因此手稿的使用权、获得报酬权依法定继承由戊享有。根据乙的遗嘱,丙、戊皆不得将该作品发表,因此丁将手稿刊印的行为不具有合法性,侵犯了甲的著作权。丙将手稿出借丁个人的行为,不能视为“公之于众”,因此未侵犯甲的著作权,而是对自己享有所有权的财产的处分行为。

35、1998年8月,自称奥地利人的因斯向明光家具店订做一套高级组合家具。该店按照因斯的要求完成全套家具的制作后要求因斯付款提货。因斯拒绝付款,称奥地利法律规定的成年年龄为24周岁,自己只有22岁,所以没有完全民事行为能力,订做家具的合同无效。明光家具店诉诸法院。经查,因斯为无国籍人,曾在英国、奥地利、匈牙利住过,其中在奥地利居住的时间最久,但因斯并未在任何国家定居,也没有住所。1995年底因斯来到中国,此后一直在中国居住。下列表述哪种是正确的?

A.应当按照因斯的主张,适用奥地利法律确认其无民事行为能力,订做家具的合同无效

B.认定因斯有无民事行为能力可以适用英国、奥地利或匈牙利的法律,由法院选择

C.认定因斯有无民事行为能力可以适用英国、奥地利、匈牙利或


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