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公司高管与公司关系及道德风险
作者：唐经伦
来源：《法制博览》2014年第04期
【摘要】本文首先通过对公司组织架构、人员选拔的简要分析，认定公司高管与公司之间的关系为委托代理关系，然后将公司高管的忠实义务和勤勉义务放在“性恶论”的体系之中，通过现有资料分析公司高管的自利会给公司利益带来的危害现象及其原因所在，最后通过寻找问题的解决出路探讨公司高管与公司之间关系的依归。 【关键词】委托代理；道德风险 一、公司组织架构及人员选拔
“公司是到底谁的公司？”股东出钱筹备公司，公司自然应当是股东的公司；但诸多现实已经表明，似乎又是公司高管在掌控者公司的一切。公司的股东大会是公司的权力机关和意思机关，决定公司的经营方针和投资计划，控制公司的章程、财物和人事等关键命脉。股东大会通过选拔出董事会和监事会成员以后，董事会对股东负责，负责执行股东会的决议，之后再由董事会选拔出为经营公司鞍前马后的总经理等高级管理人员，执行董事会制定的政策和做出的决议。二、委托代理关系和义务
因为股东通常没有时间、没有能力或没有权力进行细致的公司管理，因此被选拔出的高级管理人员被期待从事的一切经营管理活动都是以优秀和信任作为背景前提的委托代理行为。委托代理人需要在授权范围内积极、认真、有效地进行代理行为，而在公司内的有偿代理当中，法理上表述的善良管理人的注意义务体现为就是忠实义务和勤勉义务。从合同法的角度来看，受托人应当按照委托人的要求，报告委托事务的处理情况；当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。公司高管应当将代理行为产生的权利和收益及时移转给股东，这也是公司高管从股东那里取得薪酬的主要依据。三、道德风险及危害现象（一）高管离职套现
中小型企业在募股上市的过程中，短时间内股票发行价格、发行市盈率会被提到很高的水平，公司在此后便会因为潜力的集中爆发而步入低成长期。此前公司的资金全都用于上市，没有能力为高管提供大量的薪酬，所以多数公司都以上市前公司的一部分股权作为报酬提供给高管人员，上市完成后，这些原始股份的价值得到了巨大的提升，而高管们自己也清楚公司很可能在未来一段相当长的时间之内陷入缓慢发展期，因此选择离职并且把手中的股权变现才是一个“经济人”的最明智选择。一旦高管们选择了离职套现，刚刚上市的公司原本就“虚寒”的“体质”定然会变得更加破败不堪。（二）以虚假会计行为侵占公司财务
在财务上，股东可以对经营计划进行控制，但是如何具体的分流，往往更多地由高管们掌握。于是这其中就会出现很多公司不容易掌控的地方。存在高额固定资产的企业内，折旧率丝