股东资格认定问题研究(6)

      通过上述讨论，我们有一个体会，股东资格认定的困难固然有理论研究不足，制度不完善，行为人欠缺必要法律知识等等原因，但更重要的是立法者、司法者的观念问题。遇到社会问题，立法者、司法者不能首先想到国家干预，有投入不等于有效益，有管理不等于有秩序。只有真正认识自身管理能力局限、市场经济环境现状，才能建立符合社会需要的制度并顺利执行它。  
             
 
 
 
注释:
  [1]刘瑞复：《中国公司法》，法律出版社1998版。第116-117页。
  [2]漆多俊：《中国公司法教程》，四川人民出版社1994年版，第147页。
  [3]刘敏：《股东资格认定中的三个问题》，《人民法院报》2003年8月27日第三版。
  黄福宁：《论有限责任公司出资不实者的股东资格认定》，法大民商经济法律网（http://www.ccelaws.com）
  [4] 孔祥俊:《公司法要论》,法律出版社1998年版，第191页。
  [5]郭明忠、邬文辉：《论有限责任公司未出资股东的资格认定及其权利限制——从一起公司股东权益纠纷案例引出的课题》；西湖法律书店网（http://www law-lib com/shopping/newview asp）
  [6]这方面的相关立法依据还有很多，例如《公司登记管理条例》第58、60、61条。的规定：虚报注册资本、虚假出资、抽逃出资者将被处以罚款，虚报注册资本严重的撤消登记、吊销营业执照。股东资格并不因出资人的瑕疵投资行为而被否认。《企业年度检验办法》（1996年12月13日由国家工商行政管理局公布）第22条、24条、25条、26条分别规定：对公司登记时虚报注册资本、虚假出资（即公司发起人、股东未交付货币、实物或未转移财产权）或在公司成立后抽逃出资的，由登记机关责令30日内补交出资或将抽逃的出资返还给公司，并处以一定比例的罚款。虚报注册资本情节严重的吊销营业执照。外商投资企业未依照章程或合同规定的期限交纳出资，由登记主管机关限期缴清出资，逾期不缴清的，依法吊销营业执照。可见，依上述条款，出资瑕疵的股东仍能保有其股东资格，只是应当承担补交出资的义务。
  [7]梁慧星:《民法总论》，法律出版社1996年8月第1版，第160-163页
  [8] 例如《德国有限责任公司法》第21条第1款规定，“在拖延支付的情形，可以对拖延支付的股东再次颁发一项儆戒性催告，催促其在一个待定的宽限期限内履行支付，否则即将其连同应当支付的股份一并除名。该项催告以挂号信发出。宽限期必须至少为1个月” 。美国《示范公司法》（1984）6 20节（d）款规定，“如果在公司设立前认购股份的认购人未能依约给付金钱或者财产，公司可以象收取其他债务一样予以收取。如果认购人在公司对其发出书面履行要求20日后，仍未能清偿该债务，那么除非认购协议另有规定，公司可以废除认购协议，并出售股份”。公司设立之后，公司股份认购协议按照《示范公司法》6 20节（e）款，则是公司与股份认购人之间的合同。自然公司也可以因为认购人不履行债务而解除协议。
  [9]对外贸易经济合作部、国家工商行政管理局在其颁布的《<中外合资经营企业合营各方出资的若干规定>的补充规定》明确中外合资经营企业的投资者均须按规定同步缴付认缴的出资额。不能同步缴付的，报原审批机构批准后，应按实际缴付的出资额比例分配收益。对中合资经营企业中控股(包括相对控股)的投资者，在其实际缴付的投资额未达到其认缴的全出资额前，不能取得企业决策权。根据《关于中外合资经营企业合营各方出资的若干规定》，未能按时交纳出资的合营方将被视为退出合营企业。该规定第七条第一款规定，“合营一方未按照合营合同的规定如期缴付或者缴清其出资的，即构成违约。守约方应当催告违约方在一个月内缴付或者缴清出资。逾期仍未缴付或者缴清的，视同违约方放弃在合营合-同中的一切权利，自动退出合营企业”。