民诉司考选择题(6)

2020-02-21 17:51

成立为由向另一法院提起诉讼。关于本案,下列哪一说法是正确的?( ) A、甲向另一法院提起诉讼,视为对支付令提出异议 B、甲向另一法院提起诉讼,法院应裁定终结督促程序 C、甲在法定期间未提出书面异议,不影响支付令效力 D、法院发出的支付令,对丙具有拘束力 【正确答案】 C

【答案解析】 选项A、B错误,选项C正确。《民诉解释》第四百三十三条第一款规定,债务人在收到支付令后,未在法定期间提出书面异议,而向其他人民法院起诉的,不影响支付令的效力。 选项D错误。《民诉解释》第四百三十六条第一款规定,对设有担保的债务的主债务人发出的支付令,对担保人没有拘束力。据此可知,法院发出的支付令,对丙没有拘束力。

62、张丽因与王旭感情不和,长期分居,向法院起诉要求离婚。法院向王旭送达应诉通知书,发现王旭已于张丽起诉前因意外事故死亡。关于本案,法院应作出下列哪一裁判?( ) A、诉讼终结的裁定 B、驳回起诉的裁定 C、不予受理的裁定

D、驳回诉讼请求的判决 【正确答案】 B

【答案解析】 根据《民通意见》第三十七条的规定,婚姻关系自夫或妻一方死亡之日起自动消灭。据此可知,张丽与王旭之间的婚姻关系已于王旭死亡之日消灭。因此,张丽的诉讼不再符合起诉条件。另外,《民诉解释》第二百零八条第三款规定,立案后发现不符合起诉条件或者属于民事诉讼法第一百二十四条规定情形的,裁定驳回起诉。据此可知,法院应作出驳回起诉的裁定。

63、甲乙双方合同纠纷,经仲裁裁决,乙须偿付甲货款100万元,利息5万元,分5期偿还。乙未履行该裁决。甲据此向法院申请执行,在执行过程中,双方达成和解协议,约定乙一次性支付货款100万元,甲放弃利息5万元并撤回执行申请。和解协议生效后,乙反悔,未履行和解协议。关于本案,下列哪一说法是正确的?( ) A、对甲撤回执行的申请,法院裁定中止执行 B、甲可向法院申请执行和解协议

C、甲可以乙违反和解协议为由提起诉讼

D、甲可向法院申请执行原仲裁裁决,法院恢复执行 【正确答案】 D

【答案解析】 选项A错误。《民诉解释》第四百六十六条规定,申请执行人与被执行人达成和解协议后请求中止执行或者撤回执行申请的,人民法院可以裁定中止执行或者终结执行。据此可知,对甲撤回执行的申请,法院可以裁定终结执行(而非中止执行)。 选项B、C错误,选项D正确。《民诉解释》第四百六十七条规定,一方当事人不履行或者不完全履行在执行中双方自愿达成的和解协议,对方当事人申请执行原生效法律文书的,人民法院应当恢复执行,但和解协议已履行的部分应当扣除。和解协议已经履行完毕的,人民法院不予恢复执行。据此可知,乙拒不履行执行和解协议的,甲可向法院申请执行原仲裁裁决,法院应当恢复执行。

64、大成公司与华泰公司签订投资合同,约定了仲裁条款:如因合同效力和合同履行发生争

议,由A仲裁委员会仲裁。合作中双方发生争议,大成公司遂向A仲裁委员会提出仲裁申请,要求确认投资合同无效。A仲裁委员会受理。华泰公司提交答辩书称,如合同无效,仲裁条款当然无效,故A仲裁委员会无权受理本案。随即,华泰公司向法院申请确认仲裁协议无效,大成公司见状,向A仲裁委员会提出请求确认仲裁协议有效。关于本案,下列哪一说法是正确的?( )

A、A仲裁委员会无权确认投资合同是否有效 B、投资合同无效,仲裁条款即无效

C、仲裁条款是否有效,应由法院作出裁定

D、仲裁条款是否有效,应由A仲裁委员会作出决定 【正确答案】 C

【答案解析】 选项A、B错误。《仲裁法》第十九条规定,仲裁协议独立存在,合同的变更、解除、终止或者无效,不影响仲裁协议的效力。仲裁庭有权确认合同的效力。 选项C正确,选项D错误。《最高人民法院关于确认仲裁协议效力几个问题的批复》第三条规定,当事人对仲裁协议的效力有异议,一方当事人申请仲裁机构确认仲裁协议效力,另一方当事人请求人民法院确认仲裁协议无效,如果仲裁机构先于人民法院接受申请并已作出决定,人民法院不予受理;如果仲裁机构接受申请后尚未作出决定,人民法院应予受理,同时通知仲裁机构终止仲裁。据此可知,仲裁条款是否有效,应由法院作出裁定。

65、下列哪些选项是1991年颁布实行的《民事诉讼法》(2007年修正)未作规定的制度?( )

A、公益诉讼制度 B、恶意诉讼规制制度 C、检察监督中的抗诉制度

D、诉讼保全制度中的行为保全制度 【正确答案】 ABD

【答案解析】 选项C是2007年修订的《民事诉讼法》规定的制度,其他选项是2012年修订的《民事诉讼法》规定的制度。

【提示】2012年修正的《民事诉讼法》进行了全面修改,并呈现出十大亮点。 (1)增加公益诉讼制度;

(2)设立小额诉讼制度并实行一审终审; (3)首次对行为保全作出规定; (4)部分案件可申请原审法院再审; (5)再审案件不再一律中止执行; (6)证人出庭费用由败诉方负担; (7)增加专家出庭参与诉讼的规定; (8)首次明确针对恶意诉讼的救济程序;

(9)加大罚款、拘留等强制措施力度,罚款数额提高数倍; (10)加大\立即执行\力度。

66、根据《民事诉讼法》和司法解释的相关规定,关于级别管辖,下列哪些表述是正确的?( )

A、级别管辖不适用管辖权异议制度

B、案件被移送管辖有可能是因为受诉法院违反了级别管辖的规定而发生的 C、管辖权转移制度是对级别管辖制度的变通和个别的调整

D、当事人可以通过协议变更案件的级别管辖 【正确答案】 BC

【答案解析】 选项A错误。当事人对级别管辖和地域管辖均可提出异议。

选项B正确。移送管辖,是指法院在受理民事案件后,发现自己对案件并无管辖权,依法将案件移送到有管辖权的法院审理。移送管辖是为法院受理案件出现错误时提供的一种纠错办法。因此,案件被移送管辖有可能是因为受诉法院违反了级别管辖的规定而发生的。 选项C正确。管辖权转移是指依据上级法院的决定或同意,将案件的管辖权从原来有管辖权的法院转移至无管辖权的法院,使无管辖权的法院因此而取得管辖权。管辖权转移在上下级法院之间进行,通常在直接的上下级法院间进行,是对级别管辖的变通和个别调整。 选项D错误。《民事诉讼法》第三十四条规定,合同或者其他财产权益纠纷的当事人可以书面协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地等与争议有实际联系的地点的人民法院管辖,但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。因此,当事人不可以通过协议变更案件的级别管辖。

67、关于起诉与受理的表述,下列哪些选项是正确的?( )

A、法院裁定驳回起诉的,原告再次起诉符合条件的,法院应当受理

B、法院按撤诉处理后,当事人以同一诉讼请求再次起诉的,法院应当受理

C、判决不准离婚的案件,当事人没有新事实和新理由再次起诉的,法院一律不予受理 D、当事人超过诉讼时效起诉的,法院应当受理 【正确答案】 ABD

【答案解析】 选项A正确。《民诉解释》第二百一十二条规定,裁定不予受理、驳回起诉的案件,原告再次起诉,符合起诉条件且不属于民事诉讼法第一百二十四条规定情形的,人民法院应予受理。 选项B正确。《民诉解释》第二百一十四条第一款规定,原告撤诉或者人民法院按撤诉处理后,原告以同一诉讼请求再次起诉的,人民法院应予受理。 选项C错误。《民事诉讼法》第一百二十四条第(七)项规定,判决不准离婚和调解和好的离婚案件,判决、调解维持收养关系的案件,没有新情况、新理由,原告在六个月内又起诉的,不予受理。 选项D正确。《民诉解释》第二百一十九条规定,当事人超过诉讼时效期间起诉的,人民法院应予受理。受理后对方当事人提出诉讼时效抗辩,人民法院经审理认为抗辩事由成立的,判决驳回原告的诉讼请求。

68、关于反诉,下列哪些表述是正确的?( )

A、反诉应当向受理本诉的法院提出,且该法院对反诉所涉及的案件也享有管辖权 B、反诉中的诉讼请求是独立的,它不会因为本诉的撤销而撤销 C、反诉如果成立,将产生本诉的诉讼请求被依法驳回的法律后果

D、本诉与反诉的当事人具有同一性,因此,当事人在本诉与反诉中诉讼地位是相同的 【正确答案】 AB

【答案解析】 选项A正确。反诉是在本诉进行中提起的,并且要利用本诉的诉讼程序一并进行审理,因此反诉只能向受理本诉的法院提出。管辖权是法院对特定诉讼行使审判权的前提,故受诉法院须对反诉具有管辖权。 选项B正确。反诉是本诉被告利用已开始的诉讼程序向原告提出的反请求,这种反请求尽管与原告的诉讼请求有密切的关系,但它本身具有独立性,不因本诉的消灭而消灭。反诉提出后,即使本诉的诉讼请求被放弃或撤回,也不影响反诉的存在,法院仍然要对反诉的诉讼请

求继续审理并作出裁判。

选项C错误。被告提出反诉,目的在于抵消或吞并原告提起的诉,使原告的诉讼目的无法全部实现或部分实现。但反诉的成立并不会导致本诉原告的诉讼被驳回。

选项D错误。在反诉中,本诉双方当事人的地位发生了转换,本诉的被告成为反诉原告,本诉的原告则成为反诉被告,但当事人是同一的。

69、关于当事人能力与当事人适格的概念,下列哪些表述是正确的?( ) A、当事人能力又称当事人诉讼权利能力,当事人适格又称正当当事人 B、有当事人能力的人一定是适格当事人 C、适格当事人一定具有当事人能力

D、当事人能力与当事人适格均由法律明确加以规定 【正确答案】 AC

【答案解析】 选项A正确。当事人能力,又称当事人诉讼权利能力,是指成为民事诉讼当事人,享有民事诉讼权利和承担民事诉讼义务所必需的诉讼法上的资格。当事人适格,又称正当当事人,是指对于具体的诉讼,有作为本案当事人起诉或应诉的资格。

选项B错误,选项C正确。当事人适格与诉讼权利能力不同。诉讼权利能力是作为抽象的诉讼当事人的资格,它与具体的诉讼无关,通常取决于有无民事权利能力。当事人适格是作为具体的诉讼当事人的资格,是针对具体的诉讼而言的,对于当事人适格与否,只能将当事人与具体的诉讼联系起来,看当事人与特定的诉讼标的有无直接联系。 选项D错误。法律并未对当事人能力作出明确规定。

70、关于财产保全和先予执行,下列哪些选项是正确的?( ) A、二者的裁定都可以根据当事人的申请或法院依职权作出 B、二者适用的案件范围相同

C、当事人提出财产保全或先予执行的申请时,法院可以责令其提供担保,当事人拒绝提供担保的,驳回申请

D、对财产保全和先予执行的裁定,当事人不可以上诉,但可以申请复议一次 【正确答案】 CD

【答案解析】 选项A错误。根据《民事诉讼法》第一百条第一款及第一百零一条第一款的规定,诉前财产保全只能依申请作出;诉讼中财产保全既可以依申请作出,也可以依职权作出。另外,根据本法第第一百零六条的规定,先予执行只能根据当事人的申请作出。 选项B错误。先予执行有案件范围的限制,而财产保全没有案件范围的限制。 选项C正确。《民事诉讼法》第一百条第二款规定,人民法院采取保全措施,可以责令申请人提供担保,申请人不提供担保的,裁定驳回申请。该法第一百零七条第二款规定,人民法院可以责令申请人提供担保,申请人不提供担保的,驳回申请。申请人败诉的,应当赔偿被申请人因先予执行遭受的财产损失。 选项D正确。《民事诉讼法》第一百零八条规定,当事人对保全或者先予执行的裁定不服的,可以申请复议一次。复议期间不停止裁定的执行。另外,根据该法第一百五十四条第二款的规定,对保全和先予执行的裁定不可以上诉。

【提示】本题选项C表述不够严谨,出题者忽视了诉前财产保全的情况,若是诉前财产保全的,法院应当责令其提供担保。

71、关于法院依职权调查事项的范围,下列哪些选项是正确的?( ) A、本院是否享有对起诉至本院案件的管辖权

B、委托诉讼代理人的代理权限范围 C、当事人是否具有诉讼权利能力

D、合议庭成员是否存在回避的法定事由 【正确答案】 ABCD

【答案解析】 根据《民事诉讼法》第六十四条第二款的规定,人民法院认为审理案件需要的证据,人民法院应当调查收集。《民事诉讼证据规定》第十五条规定,《民事诉讼法》第六十四条规定的\人民法院认为审理案件需要的证据\,是指以下情形:(一)涉及可能有损国家利益、社会公共利益或者他人合法权益的事实;(二)涉及依职权追加当事人、中止诉讼、终结诉讼、回避等与实体争议无关的程序事项。

72、下列哪些是1991年颁布实行的《民事诉讼法》(2007年修正)规定的诉讼案件的审判程序?( ) A、普通程序 B、二审程序

C、认定财产无主案件审理程序 D、小额诉讼程序 【正确答案】 AB

【答案解析】 普通程序和二审程序是1991年颁布实行的《民事诉讼法》(2007年修正)规定的诉讼案件的审判程序。

【提示】\认定财产无主案件审理程序\和\小额诉讼程序\属于2012年修正的《民事诉讼法》新增的诉讼程序。

73、关于法院与仲裁庭在审理案件有关权限的比较,下列哪些选项是正确的?( ) A、在一定情况下,法院可以依职权收集证据,仲裁庭也可以自行收集证据

B、对专门性问题需要鉴定的,法院可以指定鉴定部门鉴定,仲裁庭也可以指定鉴定部门鉴定

C、当事人在诉讼中或仲裁中达成和解协议的,法院可以根据当事人的申请制作判决书,仲裁庭也可以根据当事人的申请制作裁决书

D、当事人协议不愿写明争议事实和判(裁)决理由的,法院可以在判决书中不予写明,仲裁庭也可以在裁决书中不予写明 【正确答案】 AB

【答案解析】 选项A正确。《民事诉讼法》第六十四条第二款规定,当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据,或者人民法院认为审理案件需要的证据,人民法院应当调查收集。《仲裁法》第四十三条第二款规定,仲裁庭认为有必要收集的证据,可以自行收集。据此可知,在一定情况下,法院和仲裁庭均可自行收集证据。 选项B正确。《民事诉讼法》第七十六条规定,当事人可以就查明事实的专门性问题向人民法院申请鉴定。当事人申请鉴定的,由双方当事人协商确定具备资格的鉴定人;协商不成的,由人民法院指定。当事人未申请鉴定,人民法院对专门性问题认为需要鉴定的,应当委托具备资格的鉴定人进行鉴定。《仲裁法》第四十四条第一款规定,仲裁庭对专门性问题认为需要鉴定的,可以交由当事人约定的鉴定部门鉴定,也可以由仲裁庭指定的鉴定部门鉴定。 选项C错误。《民诉解释》第一百四十八条第一款规定,当事人自行和解或者调解达成协议后,请求人民法院按照和解协议或者调解协议的内容制作判决书的,人民法院不予准许。 选项D错误。《民事诉讼法》第一百五十二条第一款规定,判决书应当写明:(一)案由、诉讼请求、争议的事实和理由;(二)判决认定的事实、理由和适用的法律依据;(三)判决


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