民事诉讼法学试题(七)参考答案
一,单项选择题(本大题共15小题,每小题2分,共30分) 1.B 2.A 3.D 4.C 5.A 6.B 7.B 8.A 9.D 10.B 11.B 12.C 13.A 14.B 15.A
二,多项选择题(本大题共5小题,每小题3分,共15分)
1.A B C D E 2.A B C D E 3.B D 4.A B C D 5.B C D E 三、名词解释(每小题5分,共25分)
1、是一方当事人请求法院确认其与对方当事人之间是否存在某种民事法律关系的诉。
2、是指审判人员或其他有关人员如果与案件存在一定利害关系,即应退出案件审理的制度。
3、是指以当事人所在地与人民法院的隶属关系来确定诉讼管辖,即当事人在哪个法院辖区,案件就由哪个法院管辖。我国民事诉讼法是以被告所在地管辖为原则,原告所在地为例外来确定一般地域管辖。
4、是指人民法院依照法定程序和方式,将诉讼文书送交当事人和其他诉讼参与人的行为。
5、亦称群体诉讼,是指当事人一方或者双方人数众多,由该群体中的一人或者数人代表群体起诉或者应诉,法院所做的判决对该群体所有成员均有约束力的诉讼。代表群体起诉应诉的人,称为诉讼代表人。
四、问答题(第1小题8分,第2小题5分,第3小题8分,共21分) 1、代表人诉讼制度与诉讼代理制度的区别:
(1)产生的根据不同。诉讼代表人由众多当事人一方推选或人民法院与之商定产生,而诉讼代理人则基于法律规定或当事人的委托授权产生; (2)与诉讼标的的利益关系不同。诉讼代表人本身也当事人,他与其所代表的众多当事人对诉讼标的有共同的或相同的利益,是代表众多当事人实施诉讼行为。而诉讼代理人却不是当事人,对诉讼标的没有任何利害关系,仅仅是代理当事人为一定的诉讼行为;
(3)诉讼行为的后果不同。诉讼代表人参加诉讼的法律后果既及于代表人自己,也及于被代表的众多当事人;而诉讼代理人在代理权限范围内所为的诉讼行为,其法律后果由被代理人承担;
(4)参加诉讼的目的不同。诉讼代表人进行诉讼,既是为了维护自己的利益,也是为了维护其所代表的众多当事人的利益,而诉讼代理人则只是为了维护被代理人的合法权益。 2、反诉的条件:
(1)反诉只能由本诉的被告向本诉的原告提起。 (2)反诉应当在本诉提起之后辩论终结之前提出。 (3)反诉应当向本诉的受理法院提出。 (4)反诉与本诉之间具有牵连关系。 3、民事裁定和民事判决的区别:
⑴解决的问题不同。裁定解决的主要是诉讼过程中的程序性问题,目的是保证诉讼的顺利进行;判决解决的是当事人双方争执的实体权利义务问题,目的是解决民事权益纠纷;
⑵适用的阶段不同。裁定在诉讼过程的任何阶段都可能作出,而判决通常在诉讼的最后阶段作出,是一种结案的方式;
⑶作出的依据不同。裁定根据的事实是程序性事实,依据的法律是民事诉讼法;判决根据的事实是人民法院认定的民事法律关系发生、变更和消灭的事实,依据的法律是民事法律;
⑷表现形式不同。判决必须以书面形式作出,而裁定可以是口头裁定,也可以是书面裁定;
⑸是否允许上诉以及上诉期间不同。地方各级人民法院作出的一审判决,都允许上诉;而一审裁定允许上诉的只有不予受理、管辖权异议和驳回起诉三种。裁定的上诉期限是10日,而判决的上诉期限是15日;
(6)拘束力的范围不同。裁定一般只对当事人和其他诉讼参与人有拘束力,而判决不仅对当事人有拘束力,对法院和社会亦有拘束力。 五、案例题(9分)
1.我国民事诉讼法规定了起诉的三个条件,其中第一条是原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其仙组织.(2分)所谓直接利害关系,是指原告自身的民事权益受到侵害或与他人发生争执及受他保护的民事权益受到侵害或与他人发生争执.不具备这一因素,即为不合格的当事人,不能作为原告向法院提起诉讼。(2分)
2.在本案中,甲不是7棵梨树的所有人,也不是生产队的法定代表人,也没有受到生产队的委托,因此,甲与本案没有直接利害关系,不能作为本案的原告。(1分)
3.根据民事诉讼法的规定,人民法院收到起诉状或口头起诉,经审查,认为不符合起诉条件的,应当在七日内裁定不予受理.(2分)本案人民法院应在7日内裁定不予受理,将不予受理的通知书送达甲,井说明不予受理的理由。(2分)