民诉课堂练习题(4)

2019-01-19 14:27

14执行担保

是指在执行中,被执行人确有暂时困难,缺乏偿付能力时,向人民法院提供担保并经申请执行人同意,而暂缓执行的一种制度 15民事执行

是指人民法院的执行机构依法定程序运用国家强制力,保证具有给付内容的生效的法律文书付诸实现的活动,借以实现国家意志,保护债权人民事权利的行为 16举证时限

是指法律规定或法院指定当事人提供证据的期限,当事人若无正当理由逾期举证,就将产生证据失权的法律后果 17管辖权转移

是指经上级人民法院决定或者同意,将某个案件的管辖权由上级人民法院转交给下级人民法院,或者由下级人民法院转交给上级人民法院 18诉讼行为能力

是指能够亲自进行民事诉讼活动,具有独立行使诉讼权利和履行诉讼义务的能力 19除权判决

是指人民法院在公示催告期届满无人申报权利,或者申报被驳回,依申请人的请求所作的宣告失票无效的判决 20抗诉

是指人民检察院对人民法院已经生效的民事判决、裁定、调解书,认为确有错误,依法提请人民法院对案件重新审理的诉讼行为

三、简答

1、简述提起反诉的条件。

1、反诉的当事人必须是本诉的当事人。 2、反诉只能在本诉进行中提起。

3、反诉只能向审理本诉的人民法院提起。

4、反诉必须与本诉为同一诉讼程序。反诉与本诉必须同属普通程序或简程序,特别程序不适用反诉制度;本诉与反诉也不能一个适用第一审程序,一个适用第二审程序

2、简述专属管辖的范围

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1、因不动产纠纷提起的诉讼,由不动产所在地人民法院管辖

2、因港口作业中发生纠纷提起的诉讼,由港口所在地人民法院管辖。港口所在地法院是指海事法院

3、因继承遗产纠纷提起的诉讼,由被继承人死亡时住所地或者主要遗产所在地人民法院管辖

3、简述我国不公开审理案件的几种情形。 1.涉及国家秘密的案件。 2.涉及个人隐私的案件。

3.离婚案件和涉及商业秘密的案件,当事人申请不公开审理的,可以不公开审理

4、简述免证的事实有哪些。 1、自然规律以及定理、定律;

2、众所周知的事实;

3、根据法律规定推定的事实;

4、根据已知的事实和日常生活经验法则推定出的另一事实; 5、已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实; 6、已为仲裁机构生效裁决所确认的事实;

7、已为有效公证文书所证明的事实 5、简述先予执行的条件。

1、当事人之间所争之诉必须是给付之诉 2、当事人权利义务关系明确

3、不先予执行将严重影响申请人的生活或者生产经营 4、被申请人有履行义务能力

6、简述《民事证据规定》规定的不能单独作为认定案件事实的依据的证据有哪 1、未成年人所作的与其年龄和智力状况不相当的证言; 2、与一方当事人或者其代理人有利害关系的证人出具的证言; 3、存有疑点的视听资料;

4、无法与原件、原物核对的复印件、复制品; 5、无正当理由未出庭作证的证人证言。 7、先予执行适用的案件范围。

1、需要立即停止侵害、排除妨碍的; 2、需要立即制止某项行为的;

3、追索恢复生产、经营急需的保险理赔费的; 4、需要立即返还社会保险金、社会救助资金的;

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5、不立即返还款项,将严重影响权利人生活和生产经营的 8、简述移送管辖与管辖权转移的区别。

1、管辖权的转移,其转移的是案件的管辖权;移送管辖是受理案件的人民法院无管辖权,将案件移送给有管辖权的人民法院,其移送的是案件。

2、管辖权的转移只能在上、下级人民法院之间进行,是对级别管辖的补充和变通;移送管辖一般是在同级人民法院之间进行,但并不排除在上、下级人民法院之间进行,是用其纠正错误。

3、管辖权转移应经上级人民法院决定或者同意,否则不得转移;移送管辖无须经受移送法院同意或者决定。 9、简述书证与物证的联系和区别。

1、书证是记载和反映具有某种思想或者行为内容的物体,物证是以其外部特

征、形状、大小、规格、质量等等证明案件的物体,它并不具有思想作为内容; 2、特定形式的书证,法律要求必须具备一定的法定形式和完成一定的法定手续才具有效力,不具备法定形式或规定的法律手续则不发生效力;而对所有物证来说则没有这样的特定要求;

3、书证一般都的制作主体,能反映制作人的思想或者主观动因,而作为物证的物体,并不具有这种特征。同一物品既可以作为书证,同时又可以作为物证。 10、人民法院认为审理案件需要而主动调取的证据包括哪些情形? 1.涉及可能损害国家利益、社会公共利益的; 2.涉及身份关系的;

3.涉及民事诉讼法第五十五条规定诉讼的; 4.当事人有恶意串通损害他人合法权益可能的;

5.涉及依职权追加当事人、中止诉讼、终结诉讼、回避等程序性事项的

11、简述协议管辖的条件。

1、只能对第一审法院管辖的合同纠纷案件进行协议,不得对第二审法院管辖的合同纠纷案件进行协议;

2、只能对合同和其他财产权益纠纷适用协议管辖,其他纠纷不得协议管辖; 3、协议管辖是要式行为,选择协议管辖必须以书面形式,口头协议无效; 4、双方当事人必须在本条规定的范围内协议选择管辖法院,否则不具有法律效力;

5、双方当事人协议选择管辖法院,不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规

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12、普通共同诉讼人的构成条件。

1.诉讼标的是同一种类。 2.人民法院认为可以合并审理。 3.当事人同意合并审理。

4.属同一诉讼程序,归同一人民法院管辖。 5.必须符合合并审理的目的

13、开庭审理的程序分为哪几个阶段。

(1)庭审准备;(2)宣布开庭;(3)法庭调查;(4)法庭辩论;(5)法庭辩论的调解;(6)合议庭评议;(7)宣告判决

14、起诉的实质要件。

1、原告是与本案有利害关系的公民、法人和其他组织。所谓“与本案有利害关系”是指公民、法人或其他组织的财产权、人身权或其他权益直接遭受他人的侵害或者直接与之发生了权利、义务归属的争执,以及保护他人权利的个人和组织因受其保护的权利被他人侵害。

2、有明确的被告。明确的被告系指原告控告的相对方,应是明白、确切、具体的公民、法人或其他组织。《解释》第209条规定:“原告提供被告的姓名或者名称、住所等信息具体明确,足以使被告与他人相区别的,可以认定为有明确的被告。

15、期间与期日的区别。

1、期日是人民法院和诉讼参与人汇合在一起为诉讼行为的时间;期间是诉讼参与人或人民法院单独为某种诉讼行为的期限。

2、期日只规定开始的时间,不规定终止的时间,期间既有始期也有终期。 3、期日无法定期日与指定期日之分,而期间有法定期间与指定期间之分。

16、民事诉讼中的送达方式有哪些?

1、直接送达2、留置送达3、委托送达4、邮寄送达5、转交送达6、公告送达7、传真、电子邮件送达

17、对妨害民事诉讼的强制措施有哪些种类?

1、依法必须到庭的被告拒不到庭的行为 2、违反法庭规则,扰乱法庭秩序的行为

3、妨害诉讼证据的收集、调查和阻拦、干扰诉讼进行的行为

4、当事人之间恶意串通,企图通过诉讼、调解等方式侵害他人合法权益的 5、被执行人与他人恶意串通,通过诉讼、仲裁、调解等方式逃避履行法律文书确定的义务的

6、有义务协助调查、执行的单位或组织拒不履行协助义务的行为 7、采取非法拘禁他人或者非法私自扣押他人财产追索债务的行为

18、简述证人证言的特点。

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(1)证人之所以提供证言,是因为他知道案件的一定情况,这是案件本身所决定的。(2)证人证言只能是证人对自己耳闻目睹的案件情况进行陈述,而不是对这些事实作出分析评价;只能是对过去已发生的案件事实的重现,而不是推想、猜测可能发生的事实。(3)证人证言是证人主观对客观的认识和反映,比较容易受主观因素的影响。

19、委托代理权消灭的情??

(1)诉讼代理任务完成,诉讼结束;(2)委托诉讼代理人辞去代理职务;(3)委托人解除委托;(4)委托诉讼代理人在诉讼中丧失诉讼行为能力或死亡。

20适用移送执行的案件范围

1.人民法院已生效的法律文书中具有给付内容的赡养费、抚养费、抚育费、抚恤金、医疗费和劳动报酬的法律文书。

2.人民法院已生效的刑事法律文书中含有财产执行内容的法律文书。 3.人民法院作出的民事制裁决定书。 4.审判人员认为其他确应移送执行的法律文书

四、论述

1、试述诉前保全与诉讼中保全的区别。

1、保全提起的主体不同。诉前保全,只能由利害关系人向人民法院提出申请。发动诉讼中的保全的主体有二,一是民事诉讼当事人,二是人民法院。

2、保全提起的时间有别。诉前保全发生在诉讼或仲裁之前;诉讼中的保全,则是诉讼系属之后。

3、法律对提供担保的要求不同。诉前保全,申请人“应当”提供担保;诉讼中的保全,是“可以”责令申请人提供担保。

4、法院作出财产保全裁定的时限不同。人民法院对诉前保全申请,必须在接受申请后48小时内作出裁定;对诉讼中的保全申请,人民法院对情况紧急的必须在48小时内作出裁定,对情况不紧急的则可以在48小时之外作出裁定。 5、保全措施解除的条件不同。对诉前保全,申请人在人民法院采取保全措施后30日内不起诉或者申请仲裁的,法院应当主动解除保全;对诉讼中的保全,则是以被申请人是否提供担保为条件。被申请人提供担保的人民法院应当解除保全,被申请人不提供担保的,则实施保全措施。

2、论述民事诉讼代理人与民事代理人的区别。

1.担负的任务不同。民事代理人是代当事人完成某种民事行为,实现当事人的实体权利义务;民事诉讼代理人是代替或协助被代理人实施某些诉讼行为,维护被代理人的合法权益。 2.法律依据不同。民事代理人行为的法律依据是民事实体法;民事诉讼代理人诉讼行为的法律依据是民事诉讼法。

3.完成任务的方式不同。民事代理人完成任务的基本方式是与第三者以合同形式建立某种实

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