模拟题二
一、单项选择题
1、对于识别，下列说法中正确的是（C）。
A.识别主要在确定法院管辖权时进行 B.识别主要是一种限制外国法适用的手段 C.识别是解决援用哪一个冲突规范的前提
D.如果两国制订相同的冲突规则，就不会产生识别冲突
解析：识别是依据一定的法律观点或法律概念，对有关事实的性质作出\定性\或\分类\，把它归入特定的法律范畴，从而确定应援用哪一个冲突规范的法律认识过程。识别是解决援用哪一个冲突规范的前提。
2、意大利法则区别说的代表人物是（B）。
A.杜摩兰 B.巴托鲁斯 C.达让特莱 D.格老秀斯 解析：意大利法则区别说的代表人物是巴托鲁斯。 3、冲突规范在结构上，包括（A）。
A.范围和准据法 B.范围和连结点 C.系属公式 D.连结点和准据法 解析：冲突规范在结构上只包括两部分，即范围和准据法。
4、最早提出在契约关系中适用当事人自己选择的法律的学者是（C）。 A.库克 B.巴托鲁斯 C.杜摩兰 D.胡伯
解析：杜摩兰最早提出在契约关系中适用当事人自己选择的法律。 5、在\婚姻的效力，适用婚姻缔结地法\这条冲突规范中，范围是（C）。 A.婚姻缔结地法律 B.婚姻 C.婚姻效力 D.婚姻缔结地
解析：在\婚姻的效力，适用婚姻缔结地法\这条冲突规范中，范围是指该冲突规范所要调整的民事法律关系或所要解决的法律问题。
6、对于某一涉外民事关系，甲国（法院地）根据本国的冲突规范，应以乙国的法律作为准据法，根据乙国的冲突规范，应适用丙国法；而丙国法的冲突规范又指定甲国法为准据法。于是甲适用了本国法。此种情况在国际私法上称做（C）。 A.转致 B.反致 C.间接反致 D再转致
解析：对于某一涉外民事关系，甲国（法院地）根据本国的冲突规范，应以乙国的法律作为准据法，根据乙国的冲突规范，应适用丙国法；而丙国法的冲突规范又指定甲国法为准据法。于是甲适用了本国法。是间接反致。
7、英美等普通法系国家和部分拉丁美洲国家关于外国法的查明方法，采用（C）。 A.法官依职权查明 B.法院依职权查明，无需当事人举证 C.当事人举证查明 D.当事人协助法官查明 解析：英国、美国等普通法系国家和部分拉丁美洲国家采用当事人举证证明的方法来查明外国法。
8、依我国司法解释的规定，外国人在我国领域内进行民事活动，如依其本国法律为无民事行为能力，而依我国法律为有民事能力，则其民事行为能力的准据法应是（A）。
A.我国法律 B.外国人的本国法 C.外国人的住所地法 D.外国人的惯常居住地 解析：依我国司法解释的规定，外国人在我国领域内进行民事活动，如依其本国法律为无民事行为能力，而依我国法律为有民事能力，应当认定为有民事行为能力。可看出，此种情况下准据法是我国法律。 9、根据《纽约公约》，由一方当事人提出的，申请我国法院承认执行在另一缔约国作出的仲裁裁决的，其申请应由（D）受理。
A.被执行人主要办事机构所在地法院 B.被申请执行财产所在地法院 C.被执行人的住所或居所地法院 D.以上三种情况皆有可能 解析：对于当事人的申请应由中国下列地点的（中级）人民法院受理：被执行人为自然人的，为其户籍所在地或者居住地；被执行人为法人的，为其主要办事机构所在地；被执行人在中国无住所、居所或者主要办事机构，但有财产在中国境内的，为其财产所在地。
10、一国法院根据该国冲突规范的规定适用外国法时，如果适用的是该外国的冲突规范，则会发生（B）。 A.法律规避 B.反致 C.识别 D.先决问题 解析：当冲突规范指定外国法作为准据法时，一种主张是冲突规范指定外国法应包括该外国法的冲突规范在内的全部外国法。依这种观点，则一国法院根据该国冲突规范的规定适用外国法时，如果适用的是该外国的冲突规范，则会发生反致。 11、《巴黎公约》规定的发明优先权期限是（C）。
A.5个月 B.6个月 C.12个月 D.24个月 解析：《巴黎公约》规定的发明和实用新型的优先权期限是12个月。 12、我国法院在接受委托协助执行外国法院判决时（D）。
A.接到申请后即发出执行命令 B.申请人应就原判决的执行提起一个诉讼
C.要对判决作实质性审查 D.根据法律进行审查，符合执行条件的即承认其效力
解析：我国法院接受委托协助执行外国法院判决时，按照互惠原则进行审查后，认为不违反中华人民共和国法律的基本原则或者不危害国家主权、安全、社会公益的，裁定承认其效力。 13、在国际私法上，破产程序问题应适用（C）。
A.破产财产所在地法 B.债权人国籍国法 C.破产宣告国法 D.债务人国籍国法
解析：在国际私法上，程序问题一般依法院地法，故破产程序的法律适用也依法院地法，即破产宣告地法。
14、物之所在地法原则产生于（D）。
A.12世纪的中国 B.古罗马 C.中世纪的欧洲 D.14世纪的意大利 解析：物之所在地法原则，是14世纪意大利的巴托鲁斯在法则区别说中率先提出。 15、我国下列法律中哪些未规定有公共秩序保留条款（B）。
A.《中华人民共和国海商法》 B.《中华人民共和国票据法》
C.《中华人民共和国民法通则》 D.《中华人民共和国民事诉讼法》 解析：我国《民法通则》第一次全面规定了公共秩序保留制度。此外，《海商法》、《民用航空法》和《民事诉讼法》也规定了公共秩序保留制度。
16、根据1961年《遗嘱处分方式法律冲突公约》第1条规定，不动产遗嘱的有效方式必须符合（A）。
A.财产所在地法 B.法院地法C.遗嘱人立遗嘱地法 D.遗嘱人立遗嘱时或者死亡时的住所地法 解析：《遗嘱处分方式法律冲突公约》第1条规定，不动产遗嘱方式，依财产所在地法。 17、最早在国内法中规定国民待遇原则的是（C）。
A.《德国民法典》B.《日本民法典》 C.《法国民法典》 D.《民法通则》 解析：1804年的《法国民法典》率先在国内法中作出了有关国民待遇的规定。 18、在下列海运保险条款中，保险人责任范围最小的是（C）。 A.一切险 B.综合险 C.平安险 D.水渍险
解析：海上货物运输保险的主要险别有：平安险、水渍险和一切险。其中平安险保险人责任范围最小。
19、\不动产的所有权，适用不动产所在地法律\，这是一条（C）。
A.选择性冲突规范 B.重叠性冲突规范 C.双边冲突规范 D.单边冲突规范 解析：双边冲突规范抽象地规定一个指引确定准据法的连接点，表明什么问题应适用何地法。在本题中，不动产在内国时适用内国法，在外国时适用外国法。不动产所在地是连接点，以此为依据决定适用哪国法律，所以这是一个双边冲突规范。
20、关于代理行为是否有权拘束本人所应适用的法律，着眼于保护第三人利益时，一般是采用（C）。
A.本人住所地法 B.主要合同准据法C.代理人代理行为地法 D.本人本国法
解析：关于代理行为是否有权拘束本人的法律适用，着眼于保护第三人利益时，一般适用代理人代理行为地法。
21、在识别的依据问题上，实践中大都（A）。
A.以法院地法为为准 B.以法院地法作为识别的主要依据，同时兼顾其他有关国家的解释
C.以准据法为准 D.以准据法为准，同时兼顾其他有关国家的解释 解析：在识别的依据问题上，法院地法说为多数国家的实践所采纳。 22、对于自然人的住所积极冲突，其解决原则是（A）
A.内国住所与外国住所之间的冲突，以内国住所优先 B.内国住所与外国住所之间的冲突，以外国住所优先
C.外国住所间的冲突，以与当事人有最密切联系的住所优先 D.外国住所间的冲突，以先取得的住所优先
解析：对于住所的积极冲突，其解决原则是主要有：内国住所与外国住所冲突时，以内国住所优先；外国住所之间冲突时，异时取得的，最后取得的住所优先，同时取得的，以与当事人有最密切联系的国家的住所为其住所。
23、在立法上，对反致抱否定态度的国家是（D）。 A.德国 B.英国 C.法国 D.巴西
解析：德国、英国以及法国的冲突规范中，都有反致的相关规定，而巴西在立法上对反致抱否定态度。 24、我国有关法律及最高人民法院有关司法解释规定，技术转让合同双方当事人未选择合同适用应适用的法律时，依最密切联系原则，一般应适用（D）。
A.技术实施地法 B.法院地法 C.转让人营业所所在地法 D.受让人营业所在地法 解析：我国《合同法》、《民法通则》、《海商法》以及《民用航空法》规定：当事人没有选择法律时，适用与合同有最密切联系的国家的法律，又依最高人民法院《关于适用<中华人民共和国涉外经济合同法>若干问题的解答》规定，技术转让合同适用受让人营业所在地法律。 25、《世界版权公约》规定，作品的保护期一般不得少于作者有生之年死后（C）。 A.20年 B.50年 C.25年 D.15年 解析：《世界版权公约》规定，版权的保护期限一般不得少于作者有生之年加死后25年或者作品发表后25年。
26、对发生在船舶内部的侵权行为，多主张适用（A）。
A.旗国法B.若船舶位于公海，则适用侵权人属人法C.受害人属人法D.若船舶位于某国领海，则适用该国法
解析：对发生在船舶内部的侵权行为，多主张适用旗国法。
27、我国有关法律规定，涉外继承，遗产为动产的，适用被继承人住所地法律，即（D） A.被继承人主要居住地国法律 B.被继承人最后居住地国家的法律 C.被继承人死亡地法律 D.被继承人生前最后住所地法律
解析：我国有关法律规定，涉外继承，遗产为动产的，适用被继承人住所地法律，即被继承
人生前最后住所地国家的法律。
28、先决问题理论是（D）首先提出的。
A.意大利的萨维尼 B.美国的里斯 C.荷兰的胡伯 D.德国的梅希奥与汪格尔 解析：先决问题最早由德国的梅希奥与汪格尔在1932年至1934年间提出。 29、在有关公共秩序的立法方式上采用间接限制的立法方式的国家有（A）。 A.1804年《法国民法典》 B.中国 C.意大利 D.瑞士
解析：1804年《法国民法典》在有关公共秩序的立法方式上采用间接限制的立法方式。 30、下列各项中，不属于《保护工业产权巴黎公约》确定的原则的是（A）。
A.双国籍国民待遇原则 B.优先权原则 C.强制许可原则 D.保护独立原则 解析：《保护工业产权巴黎公约》确定的原则有国民待遇原则、优先申请原则、强制许可原则以及专利、商标独立原则。 二、多项选择题
1、确定法人的住所的主要学说有（ACD）
A.法人管理中心所在地说 B.法人住所地法院判定说 C.法人的营业中心所在地说
D.法人住所依其章程规定说 E.法人注册登记地说
解析：确定法人的住所的主要学说有法人住所说，法人管理中心说和法人营业地说。法人住所，多在法人成立的章程中明确规定，至于其他确定法人住所的依据，还有法人的住所所在地和营业所所在地等标准。
2、国际私法中的侵权行为之债在法律适用上，有以下各种主要的理论和实践（CD）。 A.当事人属人法 B.法院地法 C.侵权行为法 D.侵权自体法 E.重叠适用侵权行为地法和法院地法
解析：侵权行为法律适用上的几种代表性的立法实践主要是：（1）以行为地法为主，而以内国法律加以限制；（2）一般以行为地法为主，但以最密切联系或以\利益导向\加以限制；（3）在侵权冲突法上开始引进当事人意思自治；（4）原有法律关系中双方当事人之间的侵权行为的法律适用。
3、我国学者比较一致的观点认为，国际私法至少应包括（ABCD）。
A.冲突规范 B.调整民事诉讼程序规范 C.外国人民事法律地位规范
D.调整国际民商事关系的统一实体规范E.国内民法中直接为调整涉外民事关系而制定的实体规范
解析：国际私法包括以下几类：外国人民事法律地位规范；冲突规范；统一实体规范；国际民事诉讼与国际商事仲裁程序规范。 4、关于产品责任的准据法，首先应该适用侵害地国家的内国法，只要该国同时又是（ABE）。 A.直接遭受损害人的惯常居住地 B.直接遭受损害人取得产品的地方 C.直接遭受损害人的住所地 D.被请求人承担损害人的主要营业地 E.被请求人承担责任人的主要营业地 解析：《产品责任法律适用公约》规定关于产品责任的准据法，适用侵权地国家的内国法，但需要符合以下条件：该国同时又是直接遭受损害的人的惯常居住地；该国同时又是被请求承担责任人的主要营业地，或直接遭受损害人取得产品的地方。 5、一般的说ADR包括（BCDE ）
A.诉讼 B.调解 C.仲裁 D.微型审判 E.谈判
解析：广义的ADR主要包括调解、仲裁、微型审判以及谈判等。本书采用广义的观点。 三、简答题
1、法律规避的构成要件是什么？
答：法律规避的构成要件主要有四个：
（1）从主观上讲，当事人规避某种法律必须是有目的、故意的。
（2）从规避的对象上讲，当事人规避的法律是本应适用的强行法或禁止性规定。 （3）从行为方式上讲，当事人规避法律是通过有意改变或制造某种连接点来实现的。 （4）从客观结果上讲，当事人已经因该规避行为而达到其适用对自己有利的法律目的。 2、何谓提单？其法律性质是什么？
答：提单是承运人于收到承运货物后，签发给托运人的一种单证，其法律性质表现在以下三个方面：（1）提单是国际海上货物运输合同凭证； （2）提单是承运人收到所承运货物的收据； （3）提单是所记载的货物的物权凭证。 3、简述国际贷款合同的法律适用。
答：国际贷款合同的法律适用是一个复杂的问题。由于合同主体不同，各种合同所适用的法律也有所区别。各国政府间贷款属于政府间的对外援助，政府贷款合同属于国际协定，合同中不规定法律适用问题，有关争议通过外交途径解决。国际金融组织对其成员国的贷款，一般都适用各该组织基本法律文件中的有关规定，而不适用任何国家的国内法。 对于国际商业银行贷款合同，各国一般允许双方当事人按照共同的意思表示来协商确定所适用的法律。在这种场合，贷方往往以其债权人的优越地位要求借方同意选择使用贷方所属国法律。如果当事人在合同中对法律适用问题未做明确的规定，当争议发生时，则须由受案法院依照法院地国的国际私法规则明确所适用的法律。 4、简述承认与执行外国法院判决的条件。 答：承认与执行外国法院判决的条件有：（1）请求承认和执行的必须是民事判决；（2）原判决国法院必须具有合格的管辖权；（3）外国法院判决已经生效或具有执行力；（4）外国法院进行的诉讼程序是公正的；（5）外国法院判决必须合法取得；（6）不存在\诉讼竞合\；（7）承认与执行外国判决不违背内国公共秩序。 四、论述题
试述各国改进冲突法的方法。 答：各国改进冲突法的方法有：
（1）用灵活的开放性的冲突规范代替僵硬的封闭性的冲突规范，即逐渐把过去只在合同关系中适用的意思自治原则和最密切联系原则，扩大适用于其它领域的法律选择；
（2）增加连结点的数量从而大量增加选择性冲突规范的数量，或采用多元连结点，以协调采用单一连结点的国家之间的立场；
（3）对同类法律关系进行适当的区分，依其不同性质规定不同的连结点；
（4）对一个法律关系的不同方面进行分割（如把合同关系至少分割为缔约能力、合同形式和合同成立与效力三大方面），给不同部分或不同环节规定不同的连结点；
（5）为了在冲突法中更好的追求实质正义的目的，采用\利益导向\或\结果导向\的冲突规范大量出现于各种国内、国际立法中；
（6）统一冲突法和统一实体法得到了重大发展。 五、案例分析题
1、IBM计算机商标是美国国际商业机器公司于1980年向我国国家商标局注册的有效商标，依法享有该商标的专有权。1988年9月22日，美国国际商业机器公司代理人向深圳市工商行政管理局投诉，要求处理深圳宝华等10个企业非法生产、组装、销售冒牌IBM计算机的侵权行为，请问根据我国法律及参加的有关国际条约的规定，应如何处理？ 答：（1）应责令侵权企业立即停止侵权行为；
（2）按销售总额的15%-20%处以罚款，这些罚款全部上缴国库； （3）赔偿IBM公司在被侵权期间因被侵权所遭到的损失。
2、1998年12月，香港某银行A贷款给香港某公司B，B公司的贷款用于在广州的投资。A与B在合同中约定，合同受中国法支配，发生争议后在广州中级人民法院进行诉讼。后因B公司无力偿还贷款，香港银行在广州市中级人民法院提起请求返还贷款的诉讼。B公司承认违约事实，但双方当事人对\合同受中国法支配\这一约定产生歧义，A银行认为合同中的\中国法\实际上指的就是香港法，而B公司则认为是指内地的法律。 问：法官在此案中应如何选择适用的法律？
答：对此，我国无明文的立法与司法解释，参照我国最高人民法院《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见》第192条的规定，可直接适用于合同有最密切联系的法律。