张正青诉张秀方其他民事纠纷案
——因“婚外情”引发债务纠纷案件的处理
【裁判要旨】
一、审理借贷类案件，必要时要审查债务发生的原因。基于违反社会公德形成的借贷关系，不受法律保护。
二、对于以借贷为名，实际上系因“婚外情”引发的债务案件，本质上并非一般债务纠纷，不属人民法院受理民事诉讼的范围。
三、裁判结果不但要于法有据，更要符合社会正义。
【案例索引】
一审：浙江省杭州市萧山区人民法院(2009)杭萧商初字第1170号（2009年6月30日）。
二审：浙江省杭州市中级人民法院（2009）浙杭商终字第1138号（2010年4月13日）。
【案情】
原告：张正青，男。 被告：张秀方，女。
杭州市萧山区人民法院经审理查明： 2008年5月19日，张正青与张秀方订立《双方协议》，双方约定：张正青借给张秀方100万元，用于购买杭州市某房产，张秀方用其所有的房产作抵押，并承诺终生不嫁他人，一生做张正青的情人。如果张秀方违反协议，则应当返还借款，如果张正青提出解除情人关系，则张秀方有权不归还借款，将该笔借款充抵作精神赔偿款和生活补助款。同年11月27日，张正青与张秀方再次订立《补充协议》，双方约定：张正青已经出资70万元，以张秀方名义购买杭州市的某房产，该房产的按揭余款由张正青支付。张秀方自愿做张正青的情人，如果张秀方违反承诺，则应
退还张正青已经支付的70万元及按揭款，如果张正青提出解除与张秀方的情人关系，则张秀方有权不退还张正青已经支付的70万元以及按揭款。在双方以情人关系相聚期间，在没有专属双方生儿育女协议之前，张秀方不得生育。
2009年2月9日，张正青将张秀方诉至杭州市萧山区人民法院，要求确认双方之间的协议无效，要求张秀方归还借款70万元，并承担案件的诉讼费用。
【审判】
杭州市萧山区人民法院经审理认为：张正青与张秀方之间订立的协议违反了法律规定和公序良俗，损害了社会公德，破坏了公共秩序，应属无效行为。张正青要求确认该协议无效的理由成立。民事行为无效，所得的财产应返还，故张正青要求张秀方返还已支付给张秀方的70万元的诉讼请求符合法律规定。据此判决:张秀方在判决生效后三十日内返还张正青人民币70万元。
上诉人张秀方上诉称：1.根据《民法通则》第六十一条第二款的规定，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。对于双方之间的无效协议，双方都存在过错，一审法院将责任全部归于上诉人，有违合理，显失公平。2.鉴定过程不合理，一审法院对上诉人要求重新鉴定不予准许，依据不足。3.上诉人提供的一些间接证据印证了上诉人支付被上诉人款项的事实。请求二审改判驳回原告的诉讼请求。
被上诉人张正青辩称：1.双方签订的协议及补充协议属附条件的合同，因违反国家法律和社
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会公德，故合同无效。2.上诉人要求重新鉴定的理由不符合事实，也无相应的依据。3.上诉人的行为不仅不符合法律的规定，在道德层面也存在瑕疵。请求维持一审判决。
杭州市中级人民法院经审理认为：张正青与张秀方无视我国的婚姻家庭制度，企图用金钱去维系不正当的情人关系，其行为违背了社会公德，损害了社会的公序良俗。对张正青与张秀方所订立的两份协议的内容，法律不予保护。本案不属于人民法院受理民事诉讼的范围。裁定：撤销一审判决，驳回张正青的起诉。
【评析】
本案以民间借贷为案由起诉至法院，但实质上系因“婚外情”引发的债务纠纷。对本案的处理不仅涉及到法律效果与社会效果的统一，也体现了民法、婚姻法和民事诉讼法之间的冲突和协调，具有一定的典型意义。
一、本案所涉协议性质分析
本案所涉协议的性质是妥善处置本案的关键。从该协议文本分析，既有借贷协议内容，也有附解除条件赠与协议体现。从协议内容来看，确实协议中使用了借款字样，甚至设定了房产担保条款，有借的形式；协议还约定只要双方之间维持情人关系或张正青提出解除情人关系，张秀方就不用返还借款，也体现赠与之意。但探究协议本义，该协议系建立在“婚外情”这一特定条件下，其目的具有不正当性。尽管法律并无明确规定该行为是否违法，但其违背了社会公德。《民法通则》第七条中规定，民事活动应当尊重社会公德，不得损害社会公共利益，实际上吸纳了法理和大陆法系立法例中“公序良俗”的内容。公序良俗是公共秩序与善良风俗的简称，民法中公序良俗原则是一项具有授权性的基本原则，即通
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过对公共利益的强调，将契约自由和个人自治限制在社会的一般利益和一般的道德观念框架内。张正青与张秀方之间订立的协议在表面上是附条件的赠与协议，系对私人财产权的处分。但其约定以保持情人关系作为赠与的条件，且情人关系存续与否直接影响款项是否返还。因此，该协议从立约目的上违背了善良风俗，影响了社会秩序，违反了社会公德和婚姻伦理秩序，在效力上应予以否定。
二、本案各种处理思路的分析
围绕本案的处理，一、二审法院存有几种不同思路。一审法院以该协议违反公序良俗为由，判决张秀方将钱款返还给张正青。从表面上看，引用公序良俗原则否定协议的效力，再按照合同无效的处理原则判决返还符合合同法的一般思路，但该意见存在较大缺陷：首先，返还财产并非合同被认定为无效后的唯一处理方式，此外结合民法理论中不法原因给付不得请求返还等原理，本案单纯运用无效后返还的思路处理并非很妥。其次，从社会效果上分析，按这种思路判决可能造成事实上允许包养情妇者行使撤销权，客观上造成“人财两得”的后果，形成不良舆论导向。
二审法院在审理过程中，也存在不同的意见。一种意见认为应驳回张正青的诉讼请求，主要考虑到协议为双方真实意思表示以及张秀方的实际付出，同时根据浙江省高院民间借贷指导意见第三十五条意见（即对当事人主张的有损社会公序良俗的转化借贷不予支持），但这种意见存在以下问题：首先，既然认定双方违背公序良俗，又判决驳回诉请，则张秀方取得70万元并无依据，可能会有矛盾之处。其次，浙江省高院民间借贷指导意见三十五条的本意应该是指对
未给付的有损社会公序良俗的情感债务转化的借贷要求给付的应驳回诉请，而本案的情况是已给付，不应直接适用。第三，从社会效果上分析，如驳回张正青的诉讼请求，可能会造成法院支持所谓“二奶”等问题，产生不良导向。
二审法院的另外一种思路认为应驳回诉讼请求并收缴该70万元归国家所有。这种意见主要依据在于我国《民法通则》第一百三十四条第三款规定，即人民法院审理民事案件可收缴进行非法活动的财物和非法所得。但这种思路有以下的问题：首先，从收缴的思路来看，立法本意应该是收缴非法活动的财物和非法所得，一般是指法律禁止且有惩戒性后果的行为，如赌博、违法经营等，包养情妇行为认定为这种意义的非法行为过于严格。其次，收缴并非民事责任承担形式，而是一种惩罚手段。《民法通则》属民事法律规范，其规定类似收缴等带有公权力色彩的惩罚措施只是指引性的条款，一般而言需要下位法的支撑，否则直接运用《民法通则》采取收缴手段，会有公权力对民事领域干预过多之嫌。从立法体例上看，民事法律中收缴的立法模式一般都系以原苏联为代表的社会主义国家立法体例，并非各国通例。第三，70万元可能涉及到夫妻共同财产等问题，如直接收缴国家，会使其配偶丧失了救济权。此外，纵观整部《婚姻法》，除了重婚、遗弃和虐待这三种具有比较大的社会危害性的行为有相关刑法条文规制外，其他规定均未设立相应的罚则。有配偶者与他人同居，违反夫妻之间互相忠实、互相尊重的义务也只有在夫妻双方离婚认定过错时，才具有民事诉讼上的意义。在一定意义上而言，《婚姻法》的一些规定可更多地理解为一种倡导性规范。
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驳回张正青起诉的观点是最终裁判结果，它体现了司法的谦抑性和有限性，为法院处理民事纠纷设定了必要界限。本案中的两份协议名为借贷协议，实为包养协议，双方当事人是企图用金钱去维系不正当的情人关系。本案虽然涉及财产关系，但是这种财产关系依附于包养关系。从这一意义上而言，张正青起诉的要求保护的财产权并非正常的民事权益，不受法律保护，也不能纳入通过民事诉讼保护的民事权益的范畴。
三、对审理类似借贷案件的启示
在司法实践中，经常会遇到法院受理的借贷类纠纷并非简单的借贷法律关系引发，其背后隐藏着方方面面的原因，甚至包括一些有违社会公德的债务。此时，借贷法律关系只是一种表象。因此，有必要对债务发生的原因进行审查，对合法的因买卖、承揽、股权转让等其他法律关系产生的债务可结合基础法律关系进行审理，对一些有违社会公序良俗而产生的债务，应进一步审查其请求权基础的正当合法性。如当事人主张的权利不宜列入合法民事权益保护范畴的，应以不属法院受案范畴为由驳回起诉。法院并非简单的诉讼技巧竞技场，司法的价值导向和人文关怀始终是法院在案件审理中应当体现和考量的重要因素。对于违背社会公德而形成的债务，比如本案涉及的因“婚外情”引发的债务纠纷案件，即使当事人双方事先约定作为借款处理，但因其行为有伤风化，有损社会公序良俗，不属于合法的民事权益，也不属法院受案范围。
编写人 杭州市中级人民法院 王 宓 浙江省人大常委会内务司法委员会 王志华
慈溪市掌起镇经纬汽车配件厂 诉慈溪市环境保护局环保行政处罚案
——对未取得环评批准文件但已投入生产的环境违法行为
是否可以直接处以罚款
【裁判要旨】
一、新法实施后，处于持续状态的环境违法行为违反新法规定的，应受新法调整。
二、工商行政管理部门和环境保护行政主管部门各司其职，工商行政登记不能代替环保行政审批。
三、在法律和行政法规对未取得环评批准文件但已投入生产的环境违法行为缺乏明确规定情况下，地方性法规在行政处罚设定权范围内作出的对上述环境违法行为可以直接处以罚款的规定，结合具体案情分析，可作为审理案件的依据。
【案例索引】
一审：浙江省慈溪市人民法院（2009）甬慈行初字第62号（2009年12月21日）。
二审：浙江省宁波市中级人民法院（2010）浙甬行终字第28号（2010年3月16日）。
【案情】
原告：慈溪市掌起镇经纬汽车配件厂。 被告：慈溪市环境保护局。
慈溪市人民法院经审理查明：原告慈溪市掌起镇经纬汽车配件厂自2003年7月8日经工商登记成立，经营范围为汽车配件、五金配件、塑料制品制造、加工。经营地点为掌起镇周家段村。在同一经营场所，原告负责人之子另行办理了工商登记手续，成立了慈溪市掌起镇慈晓五金厂。但两厂实际统一从事五金加工生产，从人员、业务各方面均难以区分。原告未向环境保护行政主管部门报批环境影响评价文件。2008年12月12日，被告向慈溪市掌起镇慈晓五金厂发出环境违法行为限期改正通知书，责令在2008年12月
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31日前补办环评审批手续，在未取得环评批准前停止五金加工生产，并告知不按时履行将依法处理。原告负责人及慈溪市掌起镇慈晓五金厂负责人均在该通知书“被责令改正单位签收栏”签字。2009年6月30日，被告根据群众举报对原告环境违法行为进行立案。同年7月9日，被告对原告经营场所进行现场勘察，发现原告未经环保部门批准从事有噪声污染的五金加工生产，且噪声排放超标。经调查询问，并履行行政处罚告知义务后，被告于2009年9月3日作出慈环罚[2009]第119号行政处罚决定书，认定原告未取得环境影响评价批准文件，擅自建设五金加工项目，并从事五金加工生产，噪声超标排放，其行为违反《宁波市环境污染防治规定》（简称《规定》）第十条第一款的规定，根据该法第三十条第（一）项的规定，作出责令原告立即停止五金加工生产、罚款20000元的行政处罚。
原告慈溪市掌起镇经纬汽车配件厂诉称：一、慈环罚[2009]第119号行政处罚决定认定事实不清。原告自2003年7月8日起建设五金加工项目并从事五金加工生产，在2008年1月1日之后，原告在未取得环境影响评价批准文件的情况下，继续从事五金加工生产。根据2003年的《建设项目环境保护分类管理名录》，五金加工项目无需进行环评审批。二、原告是经宁波市工商行政管理局慈溪分局核准注册登记后依法开业从事五金加工生产的。工商行政管理机关是最后一道行政审批核准的机关，经工商登记后，原告毋须再向被告等行政职能机关办理其他申请事项。三、被告适用法律错误。1.原告企业开办于2003年，而处罚适用的依据是2007年1
月施行的《规定》，违反“法不溯及既往”原则；2.环评审批作为建设项目的前置审批程序，针对的是相关法律施行后的待建项目，而不是已完成的项目，对原告这种已建项目进行处罚于法无据；3.《规定》第十条第一款、第三十条第一款第（一）项针对的是建设单位已经向环保主管部门申请报批环评文件，但经审查没有通过审批而建设生产的行为，并不适用于原告这种未提出环评申报的行为。而且，应报批而未报批与报批后未予批准擅自建设的法律后果是不同的。即使原告未进行环评申报的行为违法，根据《建设项目环境保护管理条例》等相关规定，其所应承担的也仅是“停止建设、限期补办”的法律责任，而不是直接的经济处罚。请求撤销被告作出的慈环罚[2009]第119号行政处罚决定。
被告慈溪市环境保护局辩称：一、被诉行政处罚决定认定事实清楚。原告成立于2003年7月8日，其未取得环境影响评价批准文件，擅自建设五金加工项目，并持续从事五金加工生产，直至被被告查处。上述事实为现场勘察笔录、照片、监测报告、对裘绍均的调查询问笔录所证实，事实清楚，证据确实。二、工商行政管理部门的核准注册登记，不能代替环保许可审批。原告在营业中有涉及环境保护方面的具体行为的，仍须遵守环境保护法律、法规的规定。三、对原告的行政处罚，适用法律正确。原告虽然成立于2003年，但未取得环境影响评价批准文件，擅自建设五金加工项目，从事五金加工生产的环保违法行为处于持续状态，并在2009年7月9日被被告查获。《规定》于2007年8月1日起施行，该规定实施后，原告仍在未取得环境影响评价批准文件的情况下从事五金加工生产，其行为违反了《规定》的相关规定，被告根据该规定，对原告实施处罚，适用法律并无不当。请求予以维持。
【审判】
慈溪市人民法院经审理认为：被告慈溪市环境保护局作为环境保护行政主管部门，对本辖区
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的环境违法行为享有依法处罚的职权。根据《中华人民共和国环境噪声污染防治法》第十三条的规定，建设项目可能产生环境噪声污染的，建设单位必须提出环境影响报告书，规定环境噪声污染的防治措施，并按照国家规定的程序报环境保护行政主管部门批准。原告从事的五金加工项目，经监测排放噪声超标，可见原告从事的是可能产生环境噪声污染的项目，依法应当向环保部门报批环境影响评价文件。2008年的《建设项目环境影响评价分类管理名录》亦已明确将金属制品加工制造列为应申报环境影响报告表的项目。原告负有申报义务，而未向被告报批环境影响评价文件，且在未取得环境影响评价批准文件的情况下，建设五金加工项目并投入生产至今，应当给予行政处罚。被告在接到群众举报后，经立案调查，并履行行政处罚告知义务后，依据《规定》第十条第一款、第三十条第（一）项的规定，作出责令原告立即停止五金加工生产、罚款20000元的行政处罚，该行政行为并不违法。原告对其在未取得环境影响评价批准文件的情况下，建设五金加工项目并从事五金加工生产至被告查处这一事实并无异议，因此，被告认定事实并无错误。工商行政主管部门和环境行政主管部门具有不同的行政管理职能。工商登记解决的是市场准入问题，不能代替环保许可审批。原告企业虽成立于2003年，但在《规定》施行之后，原告未取得环境影响评价批准文件从事五金加工生产的事实清楚，被告适用该地方性法规作出行政处罚，并无不当。《中华人民共和国环境影响评价法》以及国务院《建设项目环境保护管理条例》虽然对未依法报批环境影响评价文件和虽经报批但未经批准的行为规定了不同的法律后果，但上述法律、法规针对的是擅自开工建设的行为，对未报批环评文件但项目已投入生产使用的行为则无明确的规定。《规定》则明确了未取得环境影响评价批准文件，建设项目擅自投入生产使用者所应承担的法律责任。该规定与上位法