我国工程项目担保制度的探讨(3)

2019-04-09 21:17

山西交通职业技术学院2011届毕业论文

中规定置权的标的物不包含不动产,在工程担保制后,这将极大地限制承包商投保积极性并且不利于担保理赔的进行,因此有必要研究修改。同时在今后国家和地方的相关立法中应当增加相应的工程担保的内容,并注意与民法基本规定的衔接的问题。当前,可由建设部会同有关部门联合发文,以推进工程担保制度的建立。同时,除在起草或制订有关合同示范文本时,应注意参照工程担保的国际惯例,制订有关工程担保、工程保险的条款外还应抓紧研究制订工程担保的系列合同示范文本。 (三) 强制与自愿相结合的实施方式

美洲各发达国家对公共工程均强制担保,而对非公共工程则采用非强制担保。因此,我国工程担保的实施,建议采用强制实施与自愿实施相结合的方式进行。工程担保制的强制实施规定可有效结合现有的招投标法及配套法规,因为工程担保制度与招投标制度都属于工程交易的管理制度,采用相同的强制标准合乎逻辑且便于监督实施。本文建议强制实施的工程范围应首先在政府投资项目和房地产项目中展开。强制本身就是一种政府行为,政府更应当带头实施。而且,我国现有政府投资工程管理体制已迫切需要改革,多年来,在我国,哪个政府部门出钱哪个部门来组织建设,临时拼凑基建班子,不遵循基本建设管理程序,任意压级压价,随意更改合同,贪污腐败,最终出现不少带有质量隐患的工程、甚至于是豆腐渣工程,项目法人制有名无实,极大地扰乱了建筑市场秩序,损害了政府形象。既使政府有专门的基建部门,但其建设项目组织与建设市场管理的职能未能分开,也造成了很多问题,尤其是工程质量问题。所有这些情况的出现,就是我国现有的政府投资工程管理体制还没有从计划经济体制模式下解放出来,政府仍然在管一些政府管不了、管不好的事情。急需通过市场机制来进行有效管理,可以说工程担保制是一剂良药。工程担保制度从经济、法律上约束有关建设各方,将有效地保证国有投资的效益。当前,对政府投资工程强制实施工程担保是最佳时期。实施工程担保的内容,应以业主支付担保和履约担保为重点,每种担保内容的模式选择,除承包商履约担保不宜实施同业担保和母公司担保外,可由市场主体自由选择,政府不宜规定的过细,否则将影响担保市场的自由发展。

(四) 积极培育专业担保公司及工程担保市场

目前我国工程担保市场的保证人主体主要有两类专业机构:银行和担保公司。由于保险公司曾形成巨大的保证赔付风险,保险业的主管部门—中国保险监督管理委员会成

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立后,一直禁止保险公司涉足保证担保,也没有恢复保证保险。银行是我国工程担保市场最大的保证人主体,几乎垄断了我国工程担保市场的全部业务量。但银行开展工程担保业务的一个最大问题,就是专业性不强,缺乏保证履约意识和工程风险管理的监管力量,只看保证金交多少。因此“认钱不认人,存钱开保函”,存100万元,开100万元,其他不管;或者将授信额度当作贷款管理。我国的这些做法与美国早期银行涉足工程担保业的情况一模一样。美国为了解决这个问题,便大力发展专业化的保证担保公司、保险公司与银行竞争,最后银行不得不退出工程担保市场,而美国法律也对此做出了相应的规定[12]。这个经验值得借鉴。

我国当然不必全盘照搬美国做法,但可借鉴其一些有效的做法。工程担保是一项专业性很强的业务,要求银行配备庞大、专业化的队伍从事这项业务不太现实,因为保函在银行的整个业务量中占极小的部分。根据我国情况,比较现实的做法是大力培育专业保证担保公司和保险公司,以及鼓励银行与专业保证担保公司、保险公司共保,优势互补,风险共担。

(五) 完善社会信用制度及社会保障制度 1.完善社会信用制度

社会信用制度不完善反映到建设工程承包市场中的突出问题就是对业主和承包商缺乏一套行之有效的资信审查和管理办法。先行的资信审查与管理往往流于形式,不能切实反映被审查对象的实际状况,没有实际效果。

担保公司的承保工作是基于对债务人信用状况的全面掌握的基础上的。在美国,担保公司不仅自己掌握着大量的客户资料,还有各种信用调查公司提供的排名、信用等级以及各种分析报告等,使担保人可以比较全面的掌握债务人的履约能力和信用状况,从而做出准确的担保风险判断并制定合理的担保费率。刚刚起步的中国担保业不仅自己没有客户信用资料的积累,也没有社会信用调查机构提供的信息可以参考。当前道德风险高的问题在各行各业中普遍存在。因此建立社会信用制度,将成为一种客观需要。建议由建设行政主管部门牵头建立数据库实现纵向(主要是各建设行政主管部门间)与横向(与工商、税务等各部门)联网,尽量向各工程担保主体提供相关承包商和业主的各种资料,使其对承包商和业主的信用水平做出准确的判断。

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2.完善社会保障制度

由于我国的社会保障体系不健全,所以当出现风险和危机时,无法通过社会保障系统将其分散和衰减。例如,当债权人提出索赔后担保人依法行使抵押圈或提出索赔时,必将危及债务人的生产经营,甚至会导致企业倒闭。而企业倒闭将会给社会带来沉重的负担和一系列的不良影响,政府必然会出面干预,最终使得担保合同成为一纸空文。因此,尽快完善社会保障制度,改变实施工程担保的企业过多承担改革的社会成本的局面。对经济效益不好的国有建筑企业,可以考虑“关、停、并、转”。并针对其过高的退出壁垒,提供必要的行业退出援助。 (六) 确定合理的工程担保收费标准

由于我国的建筑市场还不规范,加上受长期计划经济的影响,建筑业一直属于微利行业,企业资金积累十分有限。同时受经济发展水平的制约,建设单位的资金也比较紧张。因此,政府对工程担保的收费标准应当加以宏观调控,不能完全照搬照套国外的做法。具体的收费标准,可以由建设行政主管部门会同有关部门,根据工程的类型、风险的大小、业主及承包商的信誉等测定调控幅度,由当事人在合同中约定。工程担保是直接为工程服务的,其费用应当计入工程成本,在国家和地方的工程造价管理中,应当研究解决其费用的成本立项问题。业主也可以搞好担保费率测算,根据工程类别和规模等,测算出各类工程担保的不同费率,并参照国外通行做法。 (七) 树立正确风险意识

企业在有风险的市场中谋求生存、趋利避害的竞争行为,帮助市场这只看不见的手实现了社会资源的有效配置。工程担保和保险问题是以市场手段来帮助在市场中识别到风险的企业家转移和回避风险的有效工具。一旦我国的市场参与各方具有强烈的市场主体意识,工程担保和保险就成了一种自身的需求。工程担保和保险可以将工程中的大部分风险回避或转移,如意外事故和自然灾害风险等,企业家们专心研究和意识风险,将大大提高企业领导的决策水平,减少资源的浪费。

五、结束语

本文介绍了工程项目担保制度的基本理论及发达国家的先进的工程担保制度,重点

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分析了我国工程项目担保制度中存在的问题,并针对这些问题提出了一些相关的对策,以期进一步完善我国的工程项目担保制度。

完善工程担保制度,是一个复杂的系统工程,也是一个需要政府及其各相关部门付出极大努力的过程。政府及各相关部门要有紧迫感,更要通力合作,进一步完善适合我国国情的具有中国特色的工程担保制度,不但使企业受益,而且使社会和国家受益。笔者相信,随着法制环境的改善、建设体制的改革及市场运行机制的完善,我国建筑市场一定能够建立起工程风险的防范屏障,进而最终走向进步和成熟。

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特别致谢

首先,我要衷心的感谢我的论文指导老师刘三会老师,本文是在刘老师的精心指导和悉心关怀下完成的。在我的论文写作过程中,刘老师以其认真负责的执教治学精神,从论文的选题、初稿到定稿整个过程都给我提供宝贵的意见,并多次对本文进行了细心的审核,使我能顺利完成论文写作。刘老师严谨的治学态度,深深地影响着我,让我受益匪浅,不仅使我学到了扎实的专业知识,更多的是学到了为人做事的道理。在此,再次向我的导师致以衷心的感谢和深切的敬意。

另外,我还要向在校学习期间为我辛勤传授理论知识的老师,以及在多年的学习、生活中给我大力支持和帮助的所有老师、同学和朋友们表示感谢!

最后,向百忙之中抽出宝贵时间来评阅这篇论文的各位老师致以衷心的感谢!

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