2014年司法考试刑事诉讼法试题、参考答案及解析(4)

2019-04-22 08:46

C项错误,手机应当追缴或退赔,不能通过附带民事诉讼要求赔偿。依据是“最高法解释”第139条:“被告人非法占有、处置被害人财产的,应当依法予以追缴或者责令退赔。被害人提起附带民事诉讼的,人民法院不予受理。追缴、退赔的情况,可以作为量刑情节考虑。”

D项正确,依据是“最高法解释”第148条:“侦查、审查起诉期间,有权提起附带民事诉讼的人提出赔偿要求,经公安机关、人民检察院调解,当事人双方已经达成协议并全部履行,被害人或者其法定代理人、近亲属又提起附带民事诉讼的,人民法院不予受理,但有证据证明调解违反自愿、合法原则的除外。”

33.关于期间的计算,下列哪一选项是正确的?

A.重新计算期限包括公检法的办案期限和当事人行使诉讼权利的期限两种情况

B.上诉状或其他法律文书在期满前已交邮的不算过期,已交邮是指在期间届满前将上诉状或其他法律文书递交邮局或投入邮筒内

C.法定期间不包括路途上的时间,比如有关诉讼文书材料在公检法之间传递的时间应当从法定期间内扣除

D.犯罪嫌疑人、被告人在押的案件,在羁押场所以外对患有严重疾病的犯罪嫌疑人、被告人进行医治的时间,应当从法定羁押期间内扣除

【参考答案】C

【解析】A项错误,依据是“期间的重新计算,是指由于发生了法定的情况,原来已进行的期间归于无效,而从新发生情况之时起计算期间。重新计算期间仅适用于公安司法机关的办案期限。”(三大本第二卷第382页)

B项错误,依据是“上诉状或者其他文件在期满前已经交邮的,不算过期。这就是说,通过邮寄的上诉状或者其他文件,只要是在法定期间内交邮的,即使司法机关收到时已过法定期限,也不算过期。上诉状或其他文件是否在法定期限内交邮以当地邮局所盖邮戳为准。”(三大本第二卷第382页)

C项正确,依据是“法定期间不包括路途上的时间。刑事诉讼法第103条第3款规定,法定期间不包括路途上的时间。有关诉讼文书材料在公安司法机关之间传递过程中的时间,也应当在法定期间内予以扣除。”这个选项有点儿坑爹啊,我自测时就因为只听说过“法定期间不包括路途上的时间”但从未听说过“有关诉讼文书材料在公检法之间传递的时间应当从法定期间内扣除”而没选C。而且在现行有效的法条里,也找不到“有关诉讼文书材料在公检法之间传递的时间从法定期间内扣除”的具体例子啊。这个没办法了,记住就行了。

D项没有法律依据,错误。

自测时这道题我做错了,我当时选的是B。

34.关于勘验、检查,下列哪一选项是正确的?

A.为保证侦查活动的规范性与合法性,只有侦查人员可进行勘验、检查

B.侦查人员进行勘验、检查,必须持有侦查机关的证明文件 C.检查妇女的身体,应当由女工作人员或者女医师进行

D.勘验、检查应当有见证人在场,勘验、检查笔录上没有见证人签名的,不得作为定案的根据

【参考答案】B

【解析】A项错误,依据是《刑事诉讼法》第126条的规定:“侦查人员对于与犯罪有关的场所、物品、人身、尸体应当进行勘验或者检查。在必要的时候,可以指派或者聘请具有专门知识的人,在侦查人员的主持下进行勘验、检查。”

B项正确,依据是《刑事诉讼法》第128条的规定:“侦查人员执行勘验、检查,必须持有人民检察院或者公安机关的证明文件。”

C项错误,依据是《刑事诉讼法》第130条第3款的规定:“检查妇女的身体,应当由女工作人员或者医师进行。”这是每个男性刑诉辅导老师上课时都会就此开玩笑的一个条文,相信应该没有考生这一项还会做错。

D项错误,依据是《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部关于办理死刑案件审查判断证据若干问题的规定》第26条的规定:“勘验、检查笔录存在明显不符合法律及有关规定的情形,并且不能作出合理解释或者说明的,不能作为证据使用。勘验、检查笔录存在勘验、检查没有见证人的,勘验、检查人员和见证

人没有签名、盖章的,勘验、检查人员违反回避规定的等情形,应当结合案件其他证据,审查其真实性和关联性。”

35.检察院对孙某敲诈勒索案审查起诉后认为,作为此案关键证据的孙某口供系刑讯所获,依法应予排除。在排除该口供后,其他证据显然不足以支持起诉,因而作出不起诉决定。关于该案处理,下列哪一选项是错误的?

A.检察院的不起诉属于存疑不起诉

B.检察院未经退回补充侦查即作出不起诉决定违反《刑事诉讼法》的规定

C.检察院排除刑讯获得的口供,体现了法律监督机关的属性 D.检察院不起诉后,又发现新的证据,符合起诉条件时,可提起公诉

【参考答案】司法部公布的标准答案是B,但我认为此题无答案。

【解析】A项正确,该案因证据不足而不起诉,属于存疑不起诉。

B项也正确。对于存疑不起诉,《刑事诉讼法》第171条第4款规定:“对于二次补充侦查的案件,人民检察院仍然认为证据不足,不符合起诉条件的,应当作出不起诉的决定。”《人民检察院刑事诉讼规则(试行)》第403条规定:“人民检察院对于二次退回补充侦查的案件,仍然认为证据不足,不符合起诉条件的,经检察长或者检察委员会决定,应当作出不起诉决定。人民检察院对于经过一次

退回补充侦查的案件,认为证据不足,不符合起诉条件,且没有退回补充侦查必要的,可以作出不起诉决定。”综合上述条文可以得出结论,未经退回补充侦查,检察院不得作出存疑不起诉的决定。本题中确实未经退回补充侦查,因此违反了该规定。B项说法正确。

C项正确。

D项正确,依据是《人民检察院刑事诉讼规则(试行)》第405条:“人民检察院根据刑事诉讼法第一百七十一条第四款规定决定不起诉的,在发现新的证据,符合起诉条件时,可以提起公诉。”

36.刑事审判具有亲历性特征。下列哪一选项不符合亲历性要求?

A.证人因路途遥远无法出庭,采用远程作证方式在庭审过程中作证

B.首次开庭并对出庭证人的证言质证后,某合议庭成员因病无法参与审理,由另一人民陪审员担任合议庭成员继续审理并作出判决

C.某案件独任审判员在公诉人和辩护人共同参与下对部分证据进行庭外调查核实

D.第二审法院对决定不开庭审理的案件,通过讯问被告人,听取被害人、辩护人和诉讼代理人的意见进行审理

【参考答案】B

【解析】A项的做法是合法的,依据是“最高法解释”第206条:“证人具有下列情形之一,无法出庭作证的,人民法院可以准许其不


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