题。工人阶级只有得到广大农民的支持,才能实现自己的历史使命;而广大农民只有在工人阶级的领导下,才能成为国家和社会的主人。
(4)爱国统一战线组织和政治协商制度,是我国民主制度不可缺少的组成部分。爱国统一战线是由中国共产党领导的、有各民主党派和人民团体参加的,包括全体社会主义劳动者、拥护社会主义的爱国者和拥护祖国统一的爱国者的广泛的政治联盟。中国共产党领导的多党合作和政治协商制度是一项具有中国特色的基本政治制度。中国共产党根据“长期共存、互相监督、肝胆相照、荣辱与共”的方针,与各民主党派形成了较为完善的协商与合作制度,成为我国民主制度不可缺少的组成部分。
2、论述我国公民基本权利和义务的内容及特点。
答:根据宪法规定,我国公民的基本权利主要包括以下几个方面:平等权;政治权利和自由;宗教信仰自由;人身自由权利;监督的权利和取得国家赔偿权利;社会经济权利;教育、科学、文化权利和自由;特定人的权利。
我国公民的基本义务主要有以下五个方面:(1)维护国家统一和各民族团结。(2)遵守宪法和法律,保守国家秘密,爱护公共财产,遵守劳动纪律,遵守公共秩序,尊重社会公德。(3)维护国家的安全、荣誉和利益。(4)保卫祖国,
依法服兵役和参加民兵组织。(5)依法纳税。
我国现行宪法所规定的公民基本权利和义务,有以下主要特点:
(1)公民权利和自由的广泛性。首先,享有权利和自由的主体非常广泛,包括全体公民。同时,公民享有的权利和自由的范围非常广泛,包括政治、经济、文化社会生活各个方面。
(2)公民权利和义务的平等性。宪法规定体现了公民在法律上一律平等的原则。我国公民在享有宪法规定的权利和在履行宪法规定的义务上都一律平等。不允许任何公民只享有权利而不履行义务的现象存在,也不允许任何公民只
履行义务而不享有权利的现象发生。
(3)公民权利和自由的现实性。首先,我国宪法对公民基本权利和自由的规定是从我国国情出发,是可能性和必要性的有机结合。同时,宪法对公民基本权利和自由的规定,是既有法律规定,又有物质保障,从而是有现实性的。
(4)公民权利和义务的一致性。第一,公民享有的权利和要履行的义务的主体是同一的。第二,公民的某些权利和义务,如劳动的权利和义务,是结合在一起的,既是权利又是义务。第三,权利和义务是相辅相成的、互相制约的。公民权利实现越有保障,公民履行越有可能;公民越自觉履行义务,则公民权利就越有保障,两者互为因果。 五、案例分析题
1、小A诉某报社新闻主管部门案。小A乃某地方报社时政评论专栏的特聘记者兼任责任编辑,曾因采访和客观报导下岗工人对有关部门的不满等新闻而受到当地新闻主管部门的警告。某天,小A又将当地某些干部包养二奶、接受贿
赂等腐败行为公诸报端。当地新闻主管部门以影响社会稳定且屡教不改为由,吊销了小A的记者证,并撤消其所在报社社长老B和总编辑C的职务。小A等不服,遂向上级新闻主管部门提请复议,上级主管部门作出维持原处分的决定。小A等于是依法向法院提起诉讼。
问题:(1)小A行使了哪些宪法权利?(2)新闻主管部门对小A的处分是否符合宪法?(3)如何看待新闻自由与宪政秩序的关系? 答:(1)小A客观地采访并报导当地发生的社会事件,所行使的是新闻自由权;新闻自由权属于言论自由权的范畴,言论自由权是公民的一项基本权利。我国现行宪法第35条规定,公民有言、出版、集会、结社、游行、示威的自由。 小A不服当地新闻主管部门的处分决定,向上级主管部门提请复议,所行使的是申诉权,这是我国宪法第41条明确规定的一项基本权利。 小A因不服上级新闻部门维持原有处分的决定,向人民法院提起诉讼,所行使的是诉讼权。
(2)新闻主管部门对A的处分是否合宪应做具体分析。首先必须明确,新闻自由是一项宪法权利,应当受到政府的保障和尊重。但是,新闻自由又不是绝对的,他的行使必须受到一定的限制。这种限制既是小A之行为受宪法保障的
界限,亦是政府对小A处分行为合宪性的界限。具体从两方面界定:一是小A是否利用新闻自由来煽动群众反对政府,危害国家和社会安定;二是小A是否利用新闻自由对他人人格尊严进行侮辱和诽谤。从本案来看,小A既没有利用新闻自由来反对政府,危害国家与社会安定,也没有利用新闻自由对他人进行人身攻击,因而其行为是合法的,应当受到宪法和政府的保护,政府对其处分则违反了宪法第35条之规定。
(3)新闻自由属于言论自由的范畴,而言论自由是宪政时代的基础性权利。宪政秩序则是以保证诸如言论自由等基本人权为重要内容的一种社会状态,而并非限制言论自由的状态。当一个社会的言论自由特别是其中的新闻自由受到过度限制,虽然可能保持社会的一种表面平静,但这种平静所蕴涵着的却可能是比通过新闻自由所表达出来的意见 更为有害的民间言论。这种民间言论如同地底下的暗流一样,不仅会侵蚀和掏空其流往之处的地基,而且会导致宏伟大厦的不堪一击。当然,新闻自由应当遵循宪法和法律规定的界限。
2、X超市近来经常失窃。一天中午,女顾客张某到该超市购物,当她离开超市时,保安人员怀疑张某有盗窃行为,责问张某,张某坦然加以否认。保安认为张某态度不老实,责令女服务员对张某进行搜身,但一无所获,保安不得不放张某走。问题:超市保安对张某的搜身是否合法?为什么?
答:不合法。我国宪法第37条规定:中华人民共和国公民的人身自由不受侵犯。任何公民,非经人民检察院批准或者决定或者人民法院决定,并由公安机关执行,不受逮捕。禁止非法拘禁和以其他方法非法剥夺或者限制公民的人身自由,禁止非法搜查公民的身体。宪法第38条规定;中华人民共和国公民的人格尊严不受侵犯。禁止用任何方法对公民进行侮辱、诽谤和诬告陷害。
为了搜查犯罪证据,查获犯罪人,公安机关可以对被告人及可能隐匿犯罪证据的人的身体、物品进行搜查。搜查时,公安人员必须出示搜查证,紧急时应出示工作证。必须由两名以上公安人员进行搜查。对女性进行搜查的必须由女公安人员进行。超市保安和超市服务员无权对公民的身体进行搜查,侵犯了该顾客的人身自由权和人格尊严权。
由于超市的行为未造成严重后果,女顾客应要求超市保安和服务员公开赔礼道歉,为其挽回不良影响。
第二节实体法律制度
行政法
一、单项选择题
1、下列各项中,属于行政合理性原则具体内容的是(B ) A.行政委托必须有法律依据
B.行政行为必须基于正当考虑基础上作出 C.行政职权必须基于法律的授予才能存在 D.行政主体必须依据法律行使行政职权
2、在我国解决行政争议的法律途径有(C ) A.由国家权力机关解决
B.向法院起诉或者向党的纪律检查机关反映来解决
C.向有关行政机关申请复议或者向人民法院起诉来解决 D.向法院起诉
3、行政机关的下列何项行为不属于行政行为。( C ) A.征税 B.颁发营业执照 C.租用办公楼 D.制定规定性文件
4、以行政机关是否可以主动作出行政行为为标准,行政行为分为( D ) A.抽象行政行为和具体行政行为 B.羁束行政行为和自由裁量行政行为 C.要式行政行为和非要式行政行为 D.依职权行政行为和依申请行政行为
5、抽象行政行为区别于具体行政行为的主要特点在于抽象行政行为的( B ) A.执行性 B.普遍性 C.裁量性 D.可诉性 6、( A )是最严厉的行政处罚。
A.人身罚 B. 行为罚 C.财产罚 D.申诫罚 7、《治安管理处罚法》规定的拘留处罚属于。( B )
A.司法拘留 B.行政拘留 C.刑事拘留 D.治安拘留 8、《行政处罚法》规定,违法行为超过下列何项时效就不再给予行政处罚。( C ) A.6个月 B.一年 C.二年 D.三年 9、下列何项属于不予处罚的情形?( A ) A.未满14周岁的未成年人违法
B.已满14周岁不满18周岁的人违法 C.主动消除违法行为后果的 D.受人胁迫实施违法行为的 10、行政处罚的前提是( B )
A.公务员违法 B.行政管理相对人违法 C.国家工作人员违纪 D.公民犯罪 11、《中华人民共和国行政处罚法》施行于( C )
A.1989年 B.1994年 C.1996年 D.1999年 12、行政复议决定的种类不包括( D )
A.维持决定 B.限制履行决定 C.撤销决定 D.替代履行决定 13、行政复议期间具体行政行为( A )
A.原则上不停止执行 B.应当停止执行
C.相对方不应执行 D.可以停止执行,也可以不停止执行 14、行政机关对其所属工作人员做出行政处分属于:( A ) A.内部行政行为 B.外部行政行为 C.劳动行为 D.双方行政行为
15、下列各项中,属于行政立法主体的是( A )
A.省人民政府 B.省人大常委会 C.省政协 D.省委 16、行政给付的对象是( C )
A.地方国家机关 B.社会团体 C.特定公民 D.外国人 17、主持行政裁决活动的机关是( B )
A.司法机关 B.行政机关 C.检察机关 D.国家权力机关 18、行政违法并应当承担行政责任的主体是:( A )
A.行政主体 B.行政相对方 C.公务员 D.国家机关 19、追究行政主体行政责任的前提是( A )
A.确认行政违法或行政失当 B.认定行政失当 C.认定行政责任 D.确定行为主体
20、根据我国《国家赔偿法》规定,赔偿请求人请求国家赔偿的时效为( B ) A.1年 B.2年 C.5年 D.10年 二、多项选择题
1、下列何项具有行政主体资格。( ABCD )
A.国务院办公厅 B.宗教事务管理局 C.街道办事处 D.县公安局 2、我国行政法律关系的主体有:( AD )
A.行政管理相对人 B.国家行政监察机关 C.国家司法机关 D.行政主体
3.在行政法律关系中,可以成为行政管理相对人的是(ABCDE )
A.公民 B.法人 C.外国人 D.其他组织 E.无国籍人 4、公安机关吊销驾驶执照属于( ABD )
A.依职权的行政行为 B.剥夺权益的行政行为 C.非要式行政行为 D.行政执法行为 5、工商行政管理机关颁发营业执照的行为属于( AC ) A.依申请的行政行为 B.双方行政行为 C.赋予权益的行政行为 D.非要式行政行为 6.下列何种行为属于具体行政行为( BCD ) A.交通局发布的《桥道收费管理办法》 B.教育局向李某颁发《教师资格证书》 C.农牧局与张某签订的《粮食收购合同》
D.税务局向孙某送达的《个人所得税缴费通知》 E.公安局与第三建筑公司签订的《住宅建筑协议书》 7、下列行为中,属于行政行为的有( BC )
A.行政机关购买办公用品 B.行政机关制定规范性文件 C.街道办事处与居委会签订卫生管理承包合同 D.天气预报 8、下列何项属于行政征收。( CD ) A.某公安局收缴公民甲的赌资
B.某防汛部门强行使用公民甲的财物 C.税务部门向某纳税人收取税款
D.交通部门向某企业征收公路养路费 9、下列何项属于行政处罚( BD )
A.罚金 B.警告 C.拘役 D.罚款 10、下列各项中,属于行政处罚形式的有( AC )
A.行政拘留 B.罚金 C.警告 D.撤职 11、行政处罚与行政强制执行的区别包括( ABCD ) A.两者的性质不同 B.两者的实施主体不尽相同
C.两者的目的不同 D.两者的原则不尽相同 12、下列何项决定可依法予以强制执行( AC )
A.拆除违法建筑的决定 B.对某甲给予奖励的决定 C.治安拘留的决定 D.免除纳税义务的决定 13、对财产的行政强制措施有:( ABCD )
A.强制扣缴 B.强制退还 C.强行拆除 D.变价出售 14、下列何项属于行政强制措施( BC )
A.吊销执照 B.冻结银行存款 C.行政拘留 D.扣留 15、下列何项属于行政给付:( AB ) A.民政部门对革命军人牺牲病故的抚恤金 B.有关部门对贫困生特批免费入学
C.有关部门对抗洪抢救有功人员颁发的奖金 D.有关部门对征用土地给予的补偿金 16、行政监督的主体是( ABCD )
A.行政机关 B.权力机关 C.社会团体 D.人民法院 17、公务员承担行政责任的方式有:( ABD )
A.通报批评 B.行政处分 C.承认错误 D.赔偿损失 18、下列何种情形不符合法律、法规有关公务员任职和辞职的规定?( ABD ) A.李副市长兼任公安局长和安全局长
B.市经济委员会张主任兼任投资公司董事长
C.教育局高副局长辞职一年后经教育局批准到教育局所属的教育培训中心担任主任 D.市政府批准办公厅机要处王处长辞职出国
19、某区公安分局与工商局共同对李某作出处罚决定,李某不服欲提起行政赔偿请求,本案行政赔偿义务机关是( AB )。 A.某区公安分局 B.某区工商局 C.某市公安局 D.某市工商局
20、甲厂经某市采砂许可证的法定发放机关地质矿产局批准取得了为期5年的采砂许可证,并经某区水电局等部门批准,在区江河管理站划定的区域内采砂。后因缴纳管理费问题与水电局发生纠纷。随后,该水电局越权向乙厂颁发了采砂许可证,准予乙厂在甲厂已被划定的区域内采砂。下列说法正确的是:( ABCD ) A.根据甲厂的申请,某市地质矿产局可以撤销水电局发给乙厂的采砂许可证 B.水电局应当撤销给乙厂发放的采砂许可证
C.若乙厂的采砂许可证被撤销,发放许可证的水电局应承担乙厂相应的经济损失 D.甲厂可以要求水电局赔偿因向乙厂颁发许可证给自己造成的经济损失 三、简答题
1、行政法律关系的特征?
答:1、行政主体的先决性2、行政主体行为的单方性3、行政管理相对人对行政争议的解决途径有选择权。 2、行政法的共有原则?
答:1、合法性原则2、合理性原则3、公正原则4、应急性原则 3、行政措施表现形式?
答:1、命令2、指示3、审批4、批准5、许可6、免除7、此外,剥夺、代理、批转、请示、批复等都是行政措施的表现形式。 4、行政措施的效力?
答:行政措施生效的要件是:1、行政主体必须合法,即是承担法定职权的行政机关及公务员2、所采取的行政措施必须在其法定的职责范围内,行政措施的内容必须是确定的、可能的,不违反宪法、法律和上级的法规和决定,符合社会公共利益。3、行政措施的相对方必须有法定的权利能力和行为能力4、采取行政措施必须符合法定的程序5、行政措施如果是要式行为,就必须具备合法的方式 5、行政强制执行的要件?
答:一是行政相对人因行政处理决定承担了某一义务;二是行政相对人有不履行义务的故意,而不是客观上不能履行;三是法律明文规定,在当事人不履行义务时,可以采取行政强制措施;四是作出或执行强制执行决定的机关必须是有强制执行权的行政机关。 6、行政处罚的原则?
答:1、处罚决定2、一事不再罚3公正、公开4、处罚与教育相结合5、先行告知6、保障当事人权利 7、什么是行政复议?
行政复议是指公民、法人和其他组织认为行政机关的具体行政行为侵犯其合法权益,不服行政制裁或行政处罚而依法向上级行政机关或法律法规规定的特定审查并作出裁决的制度。 8、行政主体违法构成?
答:1、行政行为人具有法定职责2、行政责任主体必须是国家行政机关及公务员3、行政主体违反行政法律规范与损害事实有因果关系。 9、行政主体违法的责任?
答:1、撤销违法的行政行为2、履行职责3、纠正不当的行政行为4、消除影响、恢复名誉、赔礼道歉5、行政赔偿的追偿6行政处分 10、行政赔偿的范围包括?
答;侵犯人身权与财产权的违法行政行为。侵犯人身权的违法行政行为包括:违法拘留或者违法采取限制公民人身自由的行政强制措施的;非法拘禁或者以其他方法非法剥夺公民人身自由的;国家不承担赔偿责任的情形:一是公务员与行使职权无关的行为;二是公民、法人和其他组织自己的行为致使损害发生的;三是法律规定的其他情形。 11、行政侵犯赔偿的构成要件有那些?
答:一是行政侵犯行为在性质上属于违法行为。二是损害事实存在。三是行政违法行为与损害事实有因果关系。四是行政侵犯行为必须是法律、法规规定应当行政机关承担赔偿责任的行为。 四、论述
1、论述行处罚的程序? 答:(1)行政处罚的简易程序。行处罚的简易程序又称当成处罚程序,指在具备某些条件的情况下,由执法人员当场做出行政处罚的决定,并且当场执行的步骤、方式、时限、形式等过程。行政主体执法人员在进行当场处罚时,应遵循下列程序: 表明身份;说明处罚理由;给予当事人陈述和身边的机会;制作笔录;制定当场处罚决定书;备案;执行。
(2)行政处罚的一般程序,又称普通程序,是行政处罚中的一个基本程序,它具有内容最完善、最防范的特点、除法律另有规定外,任何一个行政处罚决定必须适用一般程序,否则,将直接影响到该决定的效力。行政处罚的一般程序包括以下几个步骤:A,立案:行政主体通过行政监察监督发现行政相对方个人、组织实施了违法行为,或者通过了受理公民的申诉、控告、举报、或有其他信息渠道知悉相对方实施了违法行为,应先予以立案。B.调查取证:行政相对方的违法行为立案后,行政主体即应客观全面公正地调查收集有关证据。必要时,依照法律、法规的规定可以进行检查。C.听取申辩与听证:行政主体在调查取证之后做出行政处罚决定之前,应当给予被调查人以身边的机会。调查人依法陈述和身边的,行政主体必须成分听取,理由成立的,应予以采纳。另外,执照、责令停产停业等涉及企业法人生存权的行政处罚以及数额较大的罚款等行政处罚,还应告知当事人有要求举行听证的权利。当事人要求听证的,行政机关还应当依法组织听证。D.作出处罚决定:行政主体通过调查、取证,且听取了被指控人的申辩后,有些案件则是通过听证之后,如审查取人违法事实确实存在,且以事实清楚,证据确凿,既可依法根据情节轻重既具体情况作出处罚,如认为违法行为不存在或被指控的事实不能成立的则不得给予行政处罚。 2、论述行政复议的范围。
答:根据《行政复议法》第6条规定,有下列情形之一的公民、法人或者其他组织,可以依照法定程序申请复议。对行政机关作出的警告、罚款、没收违法所得、没收非法财物、责令停产停业、暂扣或者吊销许可证、暂扣或者吊销执照、行政拘留等行政处罚不服的;对行政机关作出的限制人身自由或者查封、扣押、冻结财产等行政强制措施不服的;对行政机关作出的有关许可证、执照、资质证、资格证等证书变更、终止、撤销的决定不服的;对行政机关做出的关于确认土地、矿藏、水流、森林、山岭、草原、荒地、滩涂、海域等自然资源的所有权或者使用权的决定不服的;认为行政机关侵犯合法的经营自主权的;认为行政机关变更或者废止农业承包合同,侵犯其合法权益的;认为行政机关违法集资、征收财物、摊派费用或者违法要求履行其他义务的;认为符合法定条件,申请行政机关颁发许可证、执照、资质证、资格证等证书,或者申请行政机关审批、登记有关事项,行政机关没有依法办理的;申请行政机关履行保护人身权利、财产权利、受教育权利的法定职责,行政机关没有依法履行的;申请行政机关依法发放抚恤金、社会保险金或者最低社会保障费,行政机关没有依法发放的;认为行政机关的其他具体行政行为侵犯其合法权益的。 五、案例分析:
1、A市和平村和B市林场村毗邻。1994年,两村因一部分土地、山林的所有权归属发生争议。1995年,州人民政府曾派出调查组进行为期7天的实地调查,提出争议地段归B区林场村所有的意见,并以州人民政府办公室的名义作出决定:(1)和平村与林场村争执的土地、山林归林场村所有;(2)由林场村一次性补偿给和平村1000元,为其在原争议地段造林的补偿。该文件直接发至A市人民政府和B市人民政府,一直未送达给争执双方的和平村和林场村,更未交待诉权和起诉期限。问:本案中,周人民政府的做法是否违法,违法了哪些行政法的基本原则?
答:本案中,州政府的做法违反了行政合法性原则和行政公开原则。首先,州人民政府未经过A市和平村和B市林场村自行协商解决他们所争议的土地、山林归属权问题,而径直作出裁决的行为系违法行政。根据土地法、森林法的规定,土地、山林的拳术、争议,应当先由原争议双方当事人协商解决,协商不成的,才由人民政府处理。而本案中,周人民政府无视上述法律规定,其行为当然违反了行政合法性原则。另外,周人民政府的决定也不合法。本案中,州人民政府是以其办公室名义对本案争议作出裁决的,而根据土地法和森林法的规定,单位与单位之间的土地、山林权属纠纷应由县级以上人民政府进行处理。政府办公室属于各级政府的内设机构,无权对外行使职权。其次,州人民政府行为违反了行政公开原则。具体表现为:第一,处理决定未送达争议当事人。本案权属争议的当事人是两个村,作为处理权属争议的文件应送达给相对人,而州人民政府却送给了两个市的人民政府,显然是违反法定程序,未向相对人公开行政裁决;第二,处理决定也没有交待诉权,没有告知相对人相应的救济途径。
2、1997年5余人15日,某市一卫生防疫站的执法人员到徐某的个体加工店进行食品卫生检查时,发现其加工房脏乱,地板有油腻,案板上有苍蝇,加工用具及食品容器有油垢,室内放有变质食品,工作人员操作时未穿戴工作衣帽等违法事实。对此,防疫站执行检查人员当场对徐某作出暂扣卫生许可证,罚款300元的行政处罚。徐某当时就认为处罚太重,问道:凭什么处罚这么重?防疫站的执法检查人员指着徐某的加工房说:“凭什么?还用问吗?你看这屋像什么,脏兮兮的!”执法人员在处罚决定书上签了字,当场交给徐某后便离开了徐某的加工房。问:本案中卫生防疫站的执法人员在作出行政处罚时犯了哪些程序上的错误?为什么? 答:本案卫生防疫站的执法人员作出行政处罚时,违反了《行政处罚法》的有关程序规定,主要体现在两个方面:(1)《行政处罚法》规定,行政机关在作出行政处罚决定之前,应当告知当事人作出行政处罚决定的事实、理由及依据,并告知当事人依法决定的事实、理由及依据,告知当时依法享有的权利。本案中,执法人员未主动告知,而且在被处罚人询问时,仍不说明处罚的事实、理由及依据,违反了法律规定。根据《行政处罚法》第41条规定,行政处罚决定不成立。(2)执法人员当场对徐某作出行政处罚决定不对,因为从处罚决定看,该案不适用当场处罚程序。根据《行政处罚法》的规定,当场处罚的适用条件是:违法事实确凿并有法定依据;施用的范围限于警告或者对公民处以50元以下,法人和其他组织处以1000元以下罚款。本案执法人员作出的处罚是暂扣卫生许可证,对徐某个人罚款300元,因此不能使用当场处罚程序。
3、罗某是个体运输户,因经营管理不善,无力缴纳公路费,1994年11月15日、12月11日县交通管理局派出机构芳桥交通管理站两次通知罗某,限其1994年12月31日前缴清所欠公路管理费8900元。罗某未能及时缴纳。1995年1月7日,罗某驾车经过芳桥管理站时被值勤人员拦下,执勤人员不听罗某解释,把罗某推进交通管理站。三名执勤人员轮流殴打罗某,逼其缴纳公路管理费,致使罗某脾脏破裂,住院42天,花费医药费2860元。问:罗某请求行政赔偿的程序是什么?
答:根据我国国家赔偿法的规定,行政赔偿程序为:(1)赔偿请求人先向赔偿义务机关提出赔偿请求,这是行政先行处理原则的要求。申请人在请求赔偿时,一般应提交书面申请。(1)赔偿义务机关应当对该项申请进行审查,对符合要求的申请予以受理,并分别情况予以处理;对于符合赔偿条件的,应在收到申请之日起两个月内依法予以赔偿;对于不符合赔偿条件的,不予赔偿。(3)如赔偿义务机关逾期不赔偿,或者赔偿请求人对赔偿数额有异议的,赔偿请求人可在收到赔偿决定或者赔偿期限届满的三个月内向人民法院提出诉讼。
本案中,芳桥交通管理站是县交通局的派出机构,因此,县交通管理局应为本案的赔偿义务机关。罗某是本案的赔偿请求人。罗某应先向县交通管理局提出赔偿申请。在交通管理局不予赔偿或者罗某不服赔偿数额时,罗某可以向人
民法院提起诉讼。
民事法律制度
一、单项选择
1、目前,(C )是规范我国民事活动,调整民事关系的基本法。 A.《中华人民共和国民法典》 B.《中华人民共和国经济法典》 C.《中华人民共和国民法通则》 D.《中华人民共和国海商法》
2、民法基本原则中的核心原则是(D )
A.公平 B.自愿
C.诚实信用 D.平等
3、何某有一栋可以眺望海景的别墅,当他得知有一栋大楼将要建设,从此再也不能看海景时,就将别墅卖给想得到一套可以眺望海景的房屋的李某。何某的行为违背了民法的哪一原则? ( D )
A.自愿原则 B.等价有偿原则 C.公平原则 D.诚实信用原则
4、有民事行为能力的公民在被宣告死亡期间实施的民事行为( C ) A.无效 B.部分无效
C.有效 D.在撤消宣告死亡后有效 5、民事法律关系的三要素是( A )
A.主体、内容、客体 B.物、精神利益、行为 C.公民、法人、合伙 D.权利、义务、责任
6、民事法律关系的客体是指民事权利和民事义务共同指向的对象。在货物运输合同关系中,其客体是什么?( A )
A.运送行为 B.货物
C.运费 D.运输工具
7、我国民法通则规定,公民下落不明满( B )的,利害关系人可以向人民法院申请宣告他为失踪人。
A.1年 B.2年 C.3年 D.4年
8、除法律另有规定外,合伙人对合伙的债务应承担( B ) A.按份责任 B.连带责任 C.过错责任 D.公平责任
9、下列所有权取得方法中,为所有权继受取得的是( D ) A.劳动生产 B.没收 C.添附财产 D.赠与 10、保管合同的客体是( A )
A.保管行为 B.保管物
C.保管工具 D.保管方式
11、某出版社在出版一本专著时,故意将两位作者中的一位姓李的名字略去,这种行为侵犯了李某的( C ) A.姓名权 B.名誉权
C.署名权 D.人格权
12、杨某15周岁,智力超群,为某歌舞团演员,生活可以自足,根据我国民法,杨某是( C ) A.完全民事行为能力人 B.可视为完全民事行为能力人
C.限制民事行为能力人 D.无民事行为能力人
13、下列各项中,不能当然引起委托代理关系终止的原因是( B ) A.被代理人取消委托 B.被代理人死亡
C.代理人辞去代理 D.代理人死亡
14、甲委托乙购买一辆新汽车,而乙的妹夫正好有一辆旧车要出售。乙与其妹夫商议决定将旧车重新喷漆,冒充新车卖给甲。甲的损失由( C )
A.乙承担 B.乙的妹夫承担 C.乙与其妹夫承担连带责任 D.甲承担
15、李红,9岁,儿童影星,片酬颇丰。其父李林的弟弟李前下岗,家庭困难。李林征得李红的口头同意后,将李红的片酬4000元以李红的名义赠与李前。对李林这一行为的效力,下列说法哪一个是正确的?( D ) A.有效,理由是李林为其法定代理人,有权处理其财产 B.有效,理由是李林已征得李红的同意
C.无效,理由是李林未征得李红母亲的同意
D.无效,理由是李林处分李红的财产不是为了李红的利益 16、监护人必须是(D ),才可以处理被监护人的财产。 A.监护的必要 B.家庭的必要
C.任何条件下 D.为了被监护人的利益 17、某合伙组织起字号为:“西天公司”,由甲、乙、丙合伙经营。丙未经甲、乙同意,以合伙组织的名义与丁签订了合同,后又违约。丁可以以谁为被告起诉?( D ) A.甲、乙、丙 B.丙
C.甲、乙 D.西天公司
18、甲、乙、丙三人各出资2000元买下一条船后,甲欲投资开商店,故想转让自己的份额,甲通知乙、丙后,乙表示愿意出1500元,丁知道后愿以2000元买下,丙即表示愿以2000元买下。依据法律规定,甲应将其份额卖给( C ) A.乙 B.丁
C.丙 D.丁或丙都可以 19、所有权中,处于核心地位的是(D )
A.占有权 B.使用权 C.用益权 D.处分权
20、在所有权的四项权能中,带有根本性的一项权能为( D ) A.占有权能 B.使用权能
C.收益权能 D.处分权能 21、所有人不明的埋藏物归( B )
A.发现者 B.国家 C.埋藏物所在单位 D.集体
22、下列所有权的取得方式中,为所有权的原始取得的是( C )
A.继承 B.赠与 C.孳息 D.买卖 23、下列各物中,属于法定孳息的是(B)
A.树上的果实 B.土地使用费 C.母羊生下的小羊 D.买卖的价金
24、在战争期间下落不明,自战争结束之日起满( A )的,可以申请宣告死亡。 A.4年 B.2年
C.1年 D.5年
25、甲被宣告死亡后,其妻乙改嫁丙。丙死后一年,乙得知甲仍在世,经联系后,遂向法院申请撤消原死亡宣告。撤消甲的死亡宣告后,甲与乙的婚姻关系如何? (B ) A.自行恢复 B.并未自行恢复
C.视为自行恢复 D.经甲同意自行恢复
26、撤消死亡宣告以后,依照( A )取得财产的公民或组织,应当返还原物。 A.继承 B.买卖
C.赠与 D.偿还债务 27、债发生的最重要最普遍的根据是(A )
A.合同 B.不当得利 C.侵权行为 D.无因管理
28、根据《民法通则》的规定,能够产生债权债务的法律事实有:( D ) A.合同 B.合同、不当得利
C.合同、不当得利、无因管理 D.合同、不当得利、无因管理、侵权行为
29、无因管理是根据法律规定产生的债,这类债中,无因管理人有权要求受益人偿付( D ) A.报酬 B.支出的一切费用
C.收益中的合理份额 D.支出的必要费用 30、下列事项能成立无因管理的有:( D )
A.公益性质的事项 B.违法的事项
C.不作为的事项 D.为邻居保管丢失的小猫
31、送奶人误将李某的牛奶放在了刘某的牛奶箱中,刘某取得该牛奶属于( A ) A.不当得利 B.侵权行为
C.无因管理 D.自助行为 32、下列事实中能发生不当得利之债的是( C )
A.债务人清偿未到期的债务 B.给付因赌博而欠的钱
C.顾客多付售货员货款 D.养子女给生父母的赡养费
33、李某把自己的房屋卖给王某,双方协商同意以2万元成交,这一房屋买卖合同( D ) A.交钥匙即生效 B.签完协议即生效
C.房屋交付后即生效 D.办了过户登记手续才生效
34、行为人对行为的内容有重大误解的民事行为属于( A )的民事行为。 A.可变更、可撤销的 B.无效的
C.有效的 D.效力未定的
35、以合法的形式掩盖非法目的的民事行为属于( A )的民事行为。
A.无效的 B.效力未定的
C.有效的 D.可变更、可撤销的
36、甲常为乙制作手工制品,历来都是由乙按数量向甲支付一定的预付款。这次由于数量较大,乙提出要签订书面合同,并将预付款改为定金。由于甲是文盲,乙对甲说合同内容与以前完全一样,甲遂在合同上签字。该合同是一种什么性质的民事行为?( B )
A.可撤消,因为甲是重大误解而作出意思表示 B.可撤消,因为甲是因受欺诈而作出意思表示 C.无效,因为甲所作出的是虚假意思表示
D.无效,因为甲是在乙乘人之危情况下而为的意思表示
37、定金的数额由当事人确定,但不得超过主合同标的额的( B ) A.10% B.20%
C.15% D.30%
38、在委托代理中,代理人享有代理权的依据是什么?( B ) A.委托合同 B.委托授权
C.委托合同和委托授权 D.委托合同或委托授权
39、甲、乙准备离婚,乙委托丙去登记机关办理登记,丙( A ) A.不能代理 B.可以代理
C.经乙授权后可以代理 D.甲同意后可以代理
40、一天夜晚,甲开车逆行迫使骑车人乙为躲避甲向右拐,跌入修路挖的坑里(施工单位未设置保护措施),造成车毁人伤。对乙的损失谁应承担责任? (C ) A.只能由甲承担责任 B.只能由施工单位承担责任 C.甲和施工单位各自承担责任 D.甲和施工单位承担连带责任 41、根据承担民事责任的归责原则,可将民事责任划分为( D )
A.违约责任与侵权责任 B.单方责任与混合责任 C.单独责任与共同责任 D.过错责任与无过错责任
42、由于第三人的过错致使饲养的动物造成他人损害的,应当由( C )承担民事责任。 A.动物的饲养人 B.动物的管理人
C.第三人 D.动物的饲养人和第三人共同 43、诉讼时效届满,消灭的是( B )
A.实体权利 B.胜诉权利
C.诉权 D.强制执行权
44、根据我国诉讼时效的规定,寄存人因寄存物遗失向保管人要求赔偿的权利的诉讼时效为( C ) A.2年 B.4年
C.1年 D.20年
45、诉讼时效中止是在诉讼时效期间的( A ),因不可抗力或者其他障碍未能行使请求权,诉讼时效期间从中止时效的原因消除之日起继续计算。 A.最后六个月 B.一年内 C.六个月 D.二年内
46、依据我国民法的规定,自然人的民事权利能力始于( B )
A.受孕 B.出生
C.年满10周岁 D.年满18周岁
47、下列人中属于限制民事行为能力人或者无民事行为能力人是(C )
A.聋子 B.瞎子 C.傻子 D.瘸子
48、无效民事行为的含义是( A )
A.不发生当事人预期法律后果的行为 B.不发生任何法律效力的行为
C.通过当事人追认后才发生法律效力的行为
D.通过享有权利的第三人追认才发生法律效力的行为
49、从民事法律关系的主体上看,债的主体( D )
A.双方都是不特定的
B.债权人是特定的,债务人是不特定的 C.债权人是不特定的,债务人是特定的 D.双方都是特定的
50、甲欠乙1万元,双方约定于1994年5月20日清偿,到期后,甲并未归还。乙后来到上海,1996年3月15日,乙在上海出车祸昏迷,于1997年4月20日恢复健康。乙对甲的诉讼时效届日为:( D) A.1996年5月20日 B.1997年3月15日
C.1997年5月20日 D.1997年6月25日 二、多项选择题
1、我国民法的基本原则包括:( BCDE )
A.互利原则 B.自愿、 公平 、等价有偿、 诚实信用的原
C.保护公民 法人合法权益的原则 D.禁止滥用民事权利原则 E.当事人法律地位平等原则
2、民事法律关系的三要素是指( ACD ) A.主体 B.法律
C.内容 D.客体 E.标的物 3、我国民事法律关系的客体主要包括:( ABD ) A.物 B.行为 C.股票 D.智力成果 E.知识
4、按照公民的民事行为能力可以将公民划分为(ABC )
A.完全民事行为能力人 B.限制民事行为能力人 C.无民事行为能力人 D.聋哑人 5、我国法律规定,监护人的职责主要有: (ACDE ) A.保护被监护人的合法权益
B.督促被监护人依法行使自己的合法权益 C.代理被监护人进行民事活动,参与民事诉讼 D.对被监护人的不法行为承担财产赔偿责任 E.对被监护人进行教育监督
6、如果公民被宣告死亡,依法将产生的法律后果有(AB ) A.继承开始 B.婚姻关系终止 C.亲权自然终结 D.设立财产代管关系 7、为无效民事行为的是(BCE ) A.显失公平的
B.以合法形式掩盖非法目的的 C.无民事行为能力人实施的
D.行为人对行为内容有重大误解的 E.违反法律或社会公共利益的
8、下列民事行为中属于可变更、可撤销的是( ABD )
A.重大误解的民事行为 B.显失公平的民事行为
C.受欺诈的民事行为,损害国家利益的
D.受到胁迫的或乘人之危的民事行为,损害非国家利益的 9、民事法律行为的有效条件有:(ABDE ) A.行为人要有相应的民事行为能力 B.行为人的意思表示真实 C.行为人基于合意
D.行为人不得违背法律
E.行为人不得违背社会公共利益
10、关于代理行为的表述,正确的是: (ABCE ) A.代理人必须是以被代理人的名义进行活动
B.代理人在被代理人授权范围内独立做出意思表示 C.代理行为必须是具有法律意义的行为
D.代理人的代理行为必须是被代理人的意思表示 E.代理行为的法律后果由被代理人承担 11、财产所有权包括:( ABCD )
A.占有 B.使用
C.收益 D.处分 E.增值 12、财产所有权原始取得的主要方式有(ABCDE ) A.生产 B.没收
C.收益 D.添附 E.无主财产收归国家或集体所有 13、不当得利可以因下列哪些情况而发生(ABCD ) A.买受人自己多付款给出卖人
B.承租人拒不交纳租金的
C.甲养的鲤鱼跳入乙的鱼池里 D.商场售货员多收货款 E.向税务机关交税
14、债的担保方式有::(ABCDE )
A.保证 B.抵押
C.留置 D.定金 E.质押 15、导致债消灭的法律事实包括:(ABCDE )
A.因履行而消灭 B.因双方协议而消灭 C.因债权人免除债务而消灭 D.因当事人死亡而消灭 E.因抵消而消灭
16、侵权行为民事责任的构成要件有:(ABCD ) A.损害事实的发生 B.致害行为的违法性
C.违法行为和损害事实之间有因果关系 D.侵害人有过错
E.侵害人具有完全民事行为能力 17、民事法律行为的形式包括( ABC )
A.口头形式 B.书面形式
C.默示形式 D.鉴证形式 E.简易形式 18、下列各物,属于孳息的是( AE )
A.房租 B.奶牛
C.土地 D.鱼 E.利息 19、可以作为债的主体有:( ABCDE )
A.公民 B.国家
C.合伙组织 D.农村承包经营户 E.法人 20、( BCE )属于典型的财产所有权的原始取得方式。 A.买卖 B.劳动生产
C.孳息 D.继承 E.没收
21、财产所有权可因一定法律事实的出现而消灭。下列法律事实出现时,财产所有权消灭。( ABCE ) A.所有权主体消灭 B.所有权客体消灭
C.所有权被抛弃 D.所有权被偷走 E.所有权的转让 22、合伙人对合伙债务承担( BC ) A.共同责任 B.无限责任
C.连带责任 D.按份责任 E.单独责任 23、根据《民法通则》,我国的诉讼时效可以分为( ABD ) A.普通诉讼时效 B.最长诉讼时效
C.最短诉讼时效 D.特别诉讼时效 E.取得时效 24、下列属于法定孳息的有(ACD ) A.租金 B.牛奶
C.利息 D.股息 E.果实 25、根据代理权的产生根据,代理可以分为( ABD ) A.委托代理 B.法定代理
C.再代理 D.指定代理 26、以下权利,属于身份权的是( BD ) A.姓名权 B.署名权
C.名誉权 D.荣誉权 E.生命健康权 27、法人成立的条件有( ABCD )
A.依照法定的程序成立 B.有必要的财产或经费
C.有自己的名称、组织机构和场所 D.能够独立承担民事责任 E.有适当的法定代表人
28、引起债发生的根据主要有:( ABCD )
A.合同 B.侵权行为 C.无因管理 D.不当得利 29、民事法律关系的客体包括( ABCD) A.物 B.行为
C.智力成果 D.精神利益 E.思想
30、因不可抗力不能履行合同或者造成他人损害的,不承担民事责任。不可抗力是指( ACE )的客观情况。
A.不能预见 B.考虑不周
C.不能克服 D.处理不当 E.不能避免 31、一般民事责任的构成要件为( BCDE )
A.行为人有行为能力 B.行为人行为的违法性
C.损害事实 D.违法行为与损害事实有因果关系 E.行为人的主观过错
32、完全民事行为能力人包括( BC )
A.15周岁以上的公民 B.18周岁以上的公民
C.16周岁以上,不满18周岁,以自己的劳动收入为主要生活来源的公民 D.10周岁以上的公民,可以自食其力的 E.所有公民
33、无效民事行为的法律后果( BCD )
A.宣告民事行为无效 B.恢复原状
C.赔偿损失 D.收归国家、集体所有,或者返还第三人 E.奖励举报人
34、我国民法规定,诉讼时效期间为1年的案件有: ( ABDE ) A.身体受到伤害要求赔偿的
B.出售质量不合格商品要求赔偿的 C.托运物品丢失的
D.寄存财物被丢失或毁损的 E.延付或拒付租金的
35、下列请求权中,诉讼时效是一年的有( BCD )
A.货物买卖合同付款请求权
B.身体受到伤害的赔偿请求权 C.寄存人向保管人的赔偿请求权
D.出租人要求承租人的租金给付请求权 E.借款合同的偿还请求权
36、下列各项中,属于民事责任承担方式的有( ABCD)。
A.停止侵害 B.消除影响 C.赔礼道歉 D.赔偿损失
37、依据《民法通则》规定,有权指定未成年人的监护人的有关组织有( ABCD ) A.未成年人父亲所在单位
B.未成年人母亲所在单位
C.未成年人住所地的居民委员会 D.未成年人住所地的村民委员会 38、下列具有法人资格的是(ABD )
A.哈尔滨铁路局 B.佳木斯市邮政局 C.中国银行佳木斯市分行 D.广州白云机场
39、依据我国现行法,下列物中,应归国家所有的有( CD )
A.甲从垃圾堆里捡回一件棉衣
B.乙在田间劳动,捡回一只撞树而亡的野兔 C.丙在耕作时发现一坛所有人不明的银圆
D.丁在游泳时捡到一只手表,上缴公共机关公告招领,期满而无人认领 40、不当得利的恶意受益人在返还不当得利时( ABCD)
A.应返还全部利益
B.原物不存在的应赔偿相应价款
C.原物产生孳息的应返还原物及孳息 D.给受害人造成了损失的要赔偿损失 E.应返还部分利益
41、下列不属于原物与孳息关系的有( BCD )
A.母鸡与其生下的鸡蛋 B.鸡蛋与孵出的小鸡 C.空调与其吹出的风 D.羊与其身上的羊毛
42、甲与乙签订一房屋买卖合同,但未办理房屋过户登记。下列判断正确的是( BD )
A.房屋买卖合同无效 B.房屋买卖合同有效 C.房屋所有权已转移 D.房屋所有权未转移
43、下列行为中,可适用代理的有( ABD )
A.代理合同订立 B.代理税款缴纳 C.代理订立遗嘱 D.代理专利申请
44、下列现象中,引起所有权消灭的原因有( ABCD )
A.公民死亡 B.煤在生产中燃烧 C.丢弃旧沙发于垃圾站 D.家具被洪水冲走 45、下列共有财产中,属于共同共有的财产是( ABD)
A.夫妻共同财产 B.家庭共有财产
C.妻子婚前财产 D.甲乙丙共有的尚未分割的遗产 46、下列哪些人可以为保证合同中的债权人提供保证?( ACD )
A.具有完全行为能力和偿债能力的自然人
B.学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位 C.从事经营性活动的事业单位
D.经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行担保的国家机关 47、甲是乙的债务人,甲欲将自己的债务转由丙承担,其应满足的条件是( ABD )
A.该债务具有可转让性 B.达成了有效的转让协议 C.通知了债权人
D.取得了债权人的同意
48、下列事实中属于不当得利之债的为( ABD )
A.保管人出卖被保管的他人的物品而获益的 B.误述电话号码而替他人交了手机费
C.利用抛弃的易拉罐制作精美的装饰品的 D.银行因错误多付给取款人的款项
49、甲在路边看到一头走失的牛,将其牵回喂养。牛主乙找到甲要求还牛。甲认为谁捡到是谁的,要求乙付3000元赎牛,乙拒绝。下列表述正确的是( ABD )
A.甲饲养牛的行为构成无因管理 B.甲拒还牛构成侵权行为
C.甲无权要求乙偿付喂养牛的费用 D.甲有权要求乙偿付喂养牛的费用
50、甲于1998年9月10日向乙借款1万元,双方约定借款期限为1年。一年后,甲没有还款,但表示将在1个月内还清款项,乙表示同意。对此,下列说法中正确的有( BC )
A.乙请求甲还款的诉讼时效期间至2001年9月10日届满 B.乙请求甲还款的诉讼时效期间至2001年10月10日届满 C.甲在1个月内还款的表示引起时效期间的中断 D.甲在1个月内还款的表示引起时效期间的延长 三、 简答
1、简述我国民法的概念。
答:民法是调整平等主体的自然人之间、法人之间、自然人和法人之间的财产关系和人身关系的法律规范的总称。 2、我国民法的基本原则是什么?
答:当事人地位平等原则;自愿、公平、等价有偿、诚实信用原则;保护合法民事权益原则;禁止权利滥用原则。 3、什么是法人?法人成立须具备哪些条件?
答:法人是指具有民事权利能力和民事行为能力,依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。
法人成立的条件:依法成立;有必要的财产和经费;有自己的名称、组织机构和场所;能够独立承担民事责任。 4、 什么是民事法律行为?民事法律行为的有效条件有那些?
答:民事法律行为是民事主体设立、变更、终止民事权利和民事义务并产生预期后果的合法行为。
民事法律行为的有效条件有:行为人有相应的民事行为能力;意思表示真实;不违反法律和社会公共利益。 5、什么是代理?代理有哪些种类? 答:代理是代理人在代理权限范围内,以被代理人的名义独立与第三人实施的民事法律行为,由此产生的法律后果由被代理人承担的一种法律制度。代理的种类有委托代理、法定代理、指定代理。
6、什么是民事责任?承担民事责任的方式有哪些?
答:民事责任是指民事主体违反民事义务,侵犯他人合法的民事权益所应承担的法律责任。承担民事责任的方式有:停止侵害;排除妨碍;消除危险;返还财产;恢复原状;修理、重作、更换;赔偿损失;支付违约金;消除影响、恢复名誉;赔礼道歉。 四、论述
1、试述侵权行为的民事责任及一般侵权行为构成要件。
答:侵权行为的民事责任是指行为人侵害公民、法人的财产权、人身权或知识产权等权利而应承担的民事责任。根据归责原则的不同,可分为一般侵权民事责任和特殊侵权民事责任。一般侵权行为构成要件应同时具备四个条件: 第一,要有损害事实。第二,要有违法行为。第三,违法行为和损害事实之间要有因果关系。第四,行为人主观有过错。
2、试述代理行为的法律特征
答:代理行为有如下特征:第一,代理人必须以被代理人的名义进行活动;第二,代理行为必须是具有法律意义的行为;第三,代理人可以在代理权限范围内独立做出意思表示;第四,代理行为的法律后果由被代理人承担。
五、案例分析
1、李某,男,17周岁。在本镇的啤酒厂做临时工,每月有600元收入。一天,他到商场以800元购买了一辆山地车。其父母得知后非常生气,坚决要求商场退货,商场不肯,遂发生纠纷。问:李某父母的要求能否得到法院支持? 答:李某父母的要求不能得到法院的支持。根据我国《民法通则》第11条的规定,16周岁以上不满18周岁的公民,以自己的劳动收入为主要生活来源的,视为完全民事行为能力人。李某已满17周岁,且以自己的劳动收入为主要生
活来源,应视为完全民事行为能力人,可以独立实施民事法律行为,无须征得其父母的同意。
2、甲为个体户,因经营不善,欠乙50万元,现还款期已到。丙知晓甲的处境,遂提出要以30万的价格购买甲一件祖传古玩(估价为50万),甲一时无法找到买主,只好答应丙的要求。问:甲与丙之间买卖古玩的行为效力如何?为
什么?
答:可变更、可撤销。丙与甲之间买卖古玩的行为是乘人之危的民事行为。乘人之危是行为人利用对方当事人的急迫需要或危难处境,迫使对方做出违背本意而接受于其非常不利的条件的意思表示。本案中,丙利用甲处于还款压力
的困难处境,以极其不利于甲的价格将其祖传的古玩买走,为乘人之危的民事行为。依据我国《合同法》的规定,乘人之危的民事行为为可变更、可撤销的民事行为,利益受损的一方当事人可以请求变更或撤销该行为。
3、老李的儿子病重住进了医院,眼看自己欠邻居老王的1万元钱就要到期了,但由于经营不善,根本没钱还债,并且儿子生病等着用钱。一天,他的表姐赵某来看他,老李把情况一说,赵某表示愿意替老李还这笔债,并与老李签订
了债务承担协议。但没有征得老王同意。问:债务承担协议有效吗?为什么?
答:无效。因为债务人与第三人签订债务承担合同的,须债权人的同意才生效,否则对债权人不发生任何效力。
4、甲经营村里的果园,后因劳累过度而卧床不起。其子女又不在本地工作。此时果实已成熟,甲的好友乙便担负起照看果园的任务,还雇用十几个村民将果实采下来出卖。获得收益1万元。其中交给村里费用1000元,雇工费用1000
元,此时甲却病重身亡。卖果子钱一直放在乙家里。后甲的子女要求归还这笔钱,乙觉得如果不是自己帮忙甲将分文没有,所以要求甲的子女分给他1/3,为此引起纠纷。问:(1)乙的行为在民法上属于什么性质?为什么?(2)乙的请求应否支持?为什么?
答:(1)无因管理。无因管理是指没有法定的或约定的义务,为避免他人利益受损失而进行的管理或服务的行为。本案中乙为避免甲的果实受损失而为甲照管、采摘,符合无因管理的构成条件,所以乙的行为是无因管理行为。 (2)乙要求分钱的请求不能支持,因为无因管理人无权保留管理事务得到的利益,他只能要求继承人支付管理费用,剩余的应全部返还。
5、甲乙各牵一牛于一桥头相遇。甲见状叫到:让我先过,我的牛性子暴,牵你的牛躲一躲。乙说:不怕。继续牵牛过桥,结果二牛在桥上打架,乙的牛跌下桥摔死。问:乙的损失谁来承担?为什么?
答:乙的损失甲和乙都有责任承担。甲明知自己的牛性子不好,可能给乙造成损害,却没有主动避让,并对可能出现的损害结果采取放任态度,故应承担主要责任;乙听到甲的警告后,采取不予理睬的态度,对损害结果也有一定责任。
6、刘流为小学五年级的学生,为完成王老师布置的作文《记邻居家的一件事》,虚构了邻居赵越家虐待父母的故事。由于文章感人,王老师推荐给《三江日报》发表。文章发表后,赵越受到指责,十分气愤,赵越起诉至人民法院。
问:(1)本案侵犯了赵越何种权利?(2)本案的侵权责任承担人是谁?为什么?
答:(1)名誉权。刘流的父母,基于监护责任。王老师,传播侵权事实。三江日报社,传播侵权事实。
7、李某夫妇带儿子贝贝到美美像馆照周岁像,摄影师于某见贝贝活泼可爱,便私自多洗几张。于某的朋友刘某见到该照片,称其所在印刷厂准备制作儿童挂历,向于某要了一张,后制作挂历未成,刘某将照片以1000元卖给某饮料厂做广告,上市后被李某发现。问:
(1) 本案中李贝贝的什么权利被侵犯了? (2) 本案中侵权人有哪些?如果李某代贝贝向法院起诉,他可以提出哪些诉讼请求? 答:(1)肖像权。(2)于某、刘某、某饮料厂。(3)停止侵害、赔礼道歉、赔偿损失。
8、2002年8月20日晚9时许,某市一建筑工地仓库突然起火,待消防队将火扑灭时,直接损失达4万元。后查明,这场火灾是由张某(13岁)、吴某(12岁)和石某(9岁)玩火引起的。他们趁仓库看管员临时外出,翻墙进入仓库,从而酿成大祸。遭受损失的市建筑公司要求三个孩子的家长赔偿损失。但三家长以孩子尚未成年,没有能力为由拒绝赔偿。问: 三个孩子的家长是否应承担建筑公司火灾损失的责任?为什么?
答:三个孩子的家长应承担建筑公司火灾损失责任。张某、吴某和石某都不是完全民事行为能力人,根据我国法律规定:“无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的,由监护人承担民事责任。”又“未成年人的父母是
他们的监护人”,且“二人以上共同侵权造成他人损害的,应承担连带责任”所以,这起火灾应当由张某、吴某和石某的监护人,即他们的家长共同承担。
9、王敖于2000年7月12日晚骑自行车上夜班,途经某工厂门前的公路时,突然发现前面路上的井盖已经塌落,但因来不及躲避而摔倒,造成身体损害,花去医疗费5000元。经查,该井盖是市政公司于一个月前更换的,更换时该井盖有不明显裂痕,但因井盖已用完,施工人员就没有再换新的。出事当天,工厂的一辆超载车将该井盖压塌,但工厂没有告知市政公司,也没有设置警示标志。问:王敖所受损失应由谁承担赔偿责任?为什么?
答:王敖所受损失应由工厂与市政公司承担民事赔偿责任。市政公司装置不合质量要求的井盖,主观上有过错,其行为是造成王敖摔伤的原因之一。工厂超载汽车压塌井盖,但工厂既未告知市政公司,又不设警示标志,其主观上有
过错,是造成王敖摔伤的主要原因。
10、甲乙双方口头约定购销合同,甲方向乙方购买五万瓶劣酒,货价十万元,交款提货,并约定乙方须加贴名牌商标,以便甲方冒充名酒出售。合同履行时,甲方只付了8万即提走了全部货物。乙方一再催讨无果,诉诸法院。请回答:(1)该合同是否有效?为什么?(2)双方各自返还财物给对方是否可行?为什么?
答:(1)该合同属无效合同。《合同法》规定,违反国家利益或社会公共利益的合同为无效合同,甲、乙约定的购销合同,其标的是劣质酒,并须加贴名牌商标,故属于该类合同。 (2)对于合同双方已取得或约定取得的财产不能返还对方,而应予以全部追缴,收归国库。