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2011万国真题解析班民事诉讼法与仲裁制度郭翔提纲
2010年民事诉讼法与仲裁制度真题
第一部分：真题综述
民事诉讼法和仲裁法在2010年中总共考了66分，这与2009年民事诉讼法和仲裁法的考分是一样的。具体来讲，第三卷单选题总共考了16题，共16分，多选考了11题，共22分，不定项选择题考了4题，共8分。第三卷民事诉讼法和仲裁共有31题，总共46分。第四卷的案例考的是民事诉讼法，共6题，20分。
2010年的民事诉讼法和仲裁法真题，具有以下几个特点：
1.知识点的覆盖面十分广泛。各考点的分布情况，请看以下两个统计表： 2010年司法考试民事诉讼法命题考点分布统计表 民事诉讼法考点 题号 基本理论 基本原则 卷三36、卷三97 基本制度 卷三37、卷三38 主管与管辖制度 卷三35、卷三39、卷三50、卷四（五）1 当事人制度 卷三40、卷三41、卷三46 证据与证明制度 卷三48、卷三83 诉讼保障制度 卷三42、 一审普通程序 卷三36、卷四（五）2 一审简易程序 卷三87 二审程序 卷三81、卷三88、卷三98、卷三99、卷三100、卷四（五）3 再审程序 卷三42、卷三47、卷四（五）4、卷四（五）5 特别程序 非讼程序 卷三89、 执行程序 卷三45、卷三49、卷三90 涉外程序 卷三85 2010年司法考试仲裁法命题考点分布统计表 民事诉讼法考点 题号 仲裁协议 卷三43、84 仲裁程序 卷三82 法院对仲裁的支卷三44、86 持与监督 2.对于知识点的综合运用要求高。 3.新法规是考试的重点。《民事诉讼法》修改了再审程序和执行程序、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉审判监督程序若干问题的解释》、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》、《最高人民法院关于审理民事级别管辖异议案件若干问题的规定》、《人民调解法》。
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4.与民事实体法的结合十分紧密。注意：《侵权责任法》。
第二部分：试题解析 一、单项选择题
第35题
【考点】本题考查的是人民调解协议的效力。
（1）人民调解委员会的性质：依法设立的调解民间纠纷的群众性组织。《人民调解法》第7条
（2）人民调解的结案方式：《人民调解法》第28条 ①通常制作调解协议书。
②允许口头协议，但人民调解员应当记录协议内容。 （3）人民调解协议的效力：具有民事合同性质
①有争议，可以就人民调解协议起诉：当事人就调解协议的履行或者调解协议的内容发生争议，一方可起诉。《人民调解法》第32条
②无争议，双方可以申请司法确认：自调解协议生效之日起三十日内。《人民调解法》第33条
（4）法院处理的效力
法院确认调解协议有效，一方当事人拒绝履行或者未全部履行的，对方当事人可以向人民法院申请强制执行。
法院确认调解协议无效的，当事人可以通过人民调解方式变更原调解协议或者达成新的调解协议，也可以向人民法院提起诉讼。
【试题】张某与李某产生邻里纠纷，张某将李某打伤。为解决赔偿问题，双方同意由人民调解委员会进行调解。经调解员黄某调解，双方达成赔偿协议。关于该纠纷的处理，下列哪一说法是正确的？
A．张某如反悔不履行协议，李某可就协议向法院提起诉讼
B．张某如反悔不履行协议，李某可向法院提起人身损害赔偿诉讼 C．张某如反悔不履行协议，李某可向法院申请强制执行调解协议
D．张某可以调解委员会未组成合议庭调解为由，向法院申请撤销调解协议
第36题
【考点】本题考查的是民事诉讼的基本原则和裁判文书。 （1）辩论原则
①可以是口头的，也可以是书面的；
②可以是实体方面的，可以是程序方面的，也可以是证据方面的；
③贯穿审判程序的始终。但执行程序、特别程序以及非讼程序无法辩论。 ④辩论权是当事人的权利，证人没有辩论权。 （2）处分原则
①判决内容不能超出原告的请求范围。
②调解协议内容超出诉讼请求的，人民法院可以准许。 （3）适用文书
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①实体：判决 ②程序：裁定
【试题】王某以借款纠纷为由起诉吴某。经审理，法院认为该借款关系不存在，王某交付吴某的款项为应支付的货款，王某与吴某之间存在买卖关系而非借用关系。法院向王某作出说明，但王某坚持己见，不予变更诉讼请求和理由。法院遂作出裁定，驳回王某的诉讼请求。关于本案，下列哪一说法是正确的？
A．法院违反了不告不理原则 B．法院适用裁判形式错误 C．法院违反了辩论原则 D．法院违反了处分原则
第37题
【考点】本题考查的是回避的决定权以及对回避决定的救济。 （1）回避的决定权
①院长担任审判长时的回避：审判委员会决定。 ②审判人员（含陪审员）的回避：院长决定。
③其他人员（书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人）的回避：审判长决定。 （2）回避决定的复议
①回避决定可以复议一次。
②复议期间，被申请回避的人员，不停止参与本案的工作。 【试题】关于回避，下列哪一说法是正确的？
A．当事人申请担任审判长的审判人员回避的，应由审委会决定 B．当事人申请陪审员回避的，应由审判长决定
C．法院驳回当事人的回避申请，当事人不服而申请复议，复议期间被申请回避人不停止参与本案的审理工作
D．如当事人申请法院翻译人员回避，可由合议庭决定
第38题
【考点】本题考查的是合议庭的评议方式和不同意义的处理。 实行少数服从多数的原则。不同意见，必须如实记入笔录。 【试题】关于合议庭评议案件，下列哪一表述是正确的？ A．审判长意见与多数意见不同的，以其意见为准判决 B．陪审员意见得到支持、形成多数的，可按该意见判决 C．合议庭意见存在分歧的，也可提交院长审查决定 D．审判人员的不同意见均须写入笔录 第39题
【考点】本题考查的是移送管辖与指定管辖的程序。 （1）移送管辖的适用条件 ①本院已经受理了案件；
②本院对受理的案件没有管辖权或者其他有管辖权的法院已经先立案受理该
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案；
③受移送法院对该案有管辖权。 （2）不能适用移送管辖的情形 ①受移送法院不能再行移送。
②共同管辖中，先立案的并有管辖权的法院不能将案件移送。 （3）指定管辖的适用情形：
①受移送的法院认为对受移送的案件没有管辖权。
②有管辖权的人民法院由于特殊原因不能行使管辖权的。 ③人民法院之间因管辖权发生争议，协商解决不了。 （4）法院之间因管辖权发生争议
①有关人民法院均应当立即停止进行实体审理，并协商解决。 ②协商不成，报请共同上级人民法院指定管辖的；
③法院均不得对案件作出判决。对抢先作出判决的，应当以违反程序为由撤销其判决，并将案件移送或者指定其他人民法院审理，或者由自己提审。
【试题】某省甲市A区法院受理一起保管合同纠纷案件，根据被告管辖权异议，A区法院将案件移送该省乙市B区法院审理。乙市B区法院经审查认为，A区法院移送错误，本案应归甲市A区法院管辖，发生争议。关于乙市B区法院的做法，下列哪一选项是正确的？
A．将案件退回甲市A区法院
B．将案件移送同级第三方法院管辖 C．报请乙市中级法院指定管辖
D．与甲市A区法院协商不成，报请该省高级法院指定管辖
第40题
【考点】本题考查的是合伙能不能作为民事当事人以及雇主责任。 在民事诉讼中，合伙有两类：（1）不能作当事人的合伙，即个人合伙，也被称为公民合伙。这类合伙不能以合伙为被告，只能以合伙人为被告。对此，《民诉法意见》第47条规定：“个人合伙的全体合伙人在诉讼中为共同诉讼人。个人合伙有依法核准登记的字号的，应在法律文书中注明登记的字号。”
（2）能作当事人的合伙，包括依法登记领取营业执照的合伙组织，以及依法登记领取营业执照的合伙型联营企业。这一类的特征在于依法登记领取营业执照。出题人认为不选A选项，因为题目中没有提到领取营业执照。因此也可以总结“依法登记”并不是个人合伙与合伙企业的区分点，区分点应当是是否领取营业执照。因为依法登记，可能是登记了字号，也可能是登记合伙企业。
另外，本题中还考到了雇主责任。《侵权责任法》第34条规定：“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。”因此，本案与该店修理人员戊没有关系。
【试题】甲乙丙三人合伙开办电脑修理店，店名为“一通电脑行”，依法登记。甲负责对外执行合伙事务。顾客丁进店送修电脑时，被该店修理人员戊的工具碰伤。丁拟向法院起诉。关于本案被告的确定，下列哪一选项是正确的？
A．“一通电脑行”为被告
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