行政诉讼案件办理技巧(2)

2020-02-21 02:56

(一)法律文书的主旨(主题)

法律文书的主旨(主题)是文书所表现出来的写作目的和主张。也就是我们所说的文章拿给的主题中心思想和基本观点。不同法律文书其主旨又有不同表现。

(1)起诉书。当事人某种权利、义务、来源、履行、违约、救济、诉讼请求、请求的依据。

(2)代理词:双方庭审事实,证据争议,法律争议,运用逻辑概念推理判断,怎么得出结论,接受你的主张

(3)法律意见书。

指出问题;事实状况(调查);法律规定;法律实践;解决方案;

遵循原则:深入调查、取证,客观了解事实情况本身;运用科学分析方法,抓住矛盾关键(焦点、争点)提炼主题,理解分析;运用所学法律系统知识,解释、指导客户实践工作。

主旨表达要求:

正确:法律文书的事实和法律要求,判断是否正确,了解行业情况,生活常识,法律知识的学习。

鲜明:观点明确,判断准确,是非清楚,责任划分明晰(定性到定量) 集中:一般一篇法律文书只有一个主旨,阐明一个基本观点、基本问题,反映了问题写的深与透,切实发挥其功效,对于内容较多的文书,划分多极主旨,相互联结,逻辑结构关系。

(二)法律文书的材料

法律文书的材料是指案件(项目)的事实和证据材料,以及论证的法律条款和法学理论,其要求如下:

事实的真实性和客观性(应该侧重于证据本身)。 证明事实证据有哪些,详略得当。 法律规定适用准确性,上位法、下位法、体系性

适用现实性:政府政策,现行状况,提出确实可行的意见和实施办法,解决具体案件的具体问题和争议。

(三)法律文书的结构(布局)

法律文书的结构是指文书内部各部分内容的组织安排,是文书脉络层次和发展顺序的具体方式。即如何将搜集的材料组织起来,包括这篇文章几个写作层次,先写什么,后写什么,详写什么,开头、结尾等等。所有这些问题都要依主旨要求,从全局着眼,统筹安排结构,合理组织材料。

很多法律文书结构表现为“程式化”的,在结构上有固定格式。不象其他文章一样忌讳结构上、形式上千篇一律。法律文书 八股文,但法律意见书并非完全如此。结构灵活,何种结构表达准确,清楚。这种格式化是法律内在要求的需要(国外也如此)。

1、基本结构格式

基本结构格式一般由首部、正文、结尾三部分构成。三部分内容在不同种类的法律文书中不完全一致,每一种文书都各自有各自必备要素。但一般来说,法律文书结构三部分内容大致如下:

首部:

(1)文书制作机关名称、文种、编号 (2)当事人的身份事项

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(3)案由,案件来源等情况 正文:(1)事实;(2)理由;(3)结论; 尾部:

(1)签署、日期、印章; (2)附注事项

2、正文部分的机构形式

(1)三段论式结构:即事实、理由、结论

①事实是形成理由的基础,事实叙述一般有边叙事,边列举论证分析,也有可以叙述事实之后,集中陈述、分析论证。重点把握,法律上构成案件的要素(时间、地点、人、过程、目的、结果等)叙述清楚。

②理由是对事实的概括和升华,九 天 考资理由要与事实保持一致,理由与适用法律条款保持一致。

③根据事实和理由得出结论,它与理由有密切关系。三段论结果是法律文书正文最为基本、最为普通的结构形式。用于起诉书、答辩状。 (2)纵向式结构

纵向式结构是指文书按照事物的层递关系或认识过程。安排结构,多采用因果结构,由外到内,由浅入深,由易到难,找原因下结论,说理透彻,论辩性强,符合人们认识思维过程。报告、法律意见等均采用。(律师工作报告)

(3)横向式结构 ①按照事物组成部分 ② 按照事物空间分部

③按照观点的归纳整理、展开。

辩护词、代理词多采用,质证结束后,概括(法律意见书也有) (4)纵横结合式结构

即组织材料 考虑时间发展到顺序又顾及事物理论及内在联系。 先横后纵,先纵后横两种。 总之,法律文书的机构安排,一是要准确反映诉讼和非诉讼法律事务的规律和内在联系;二是结构要服从文书主旨;三是要适合各文书种类的特点和要求。从写的内容的实际情况出发,选择恰当的结构形式。表达思想、思维。

(四)法律文书的表达 法律文书表达主要有叙述、议论和说明,一般很少用描写和抒情的表达方式。法律文书主要在以理服人,而以情感人。但英美法判决书中见到抒情。(当事人法庭陈述时有) 即使有描写也是为了论证事实和证据需要

1、 叙述:事件发生、发展、变化过程的表述。 顺序,最基本的表达方法。

自然顺序法、概括顺序法(归纳)先总后分法(现分后总) 倒叙:后发生事件提到前边说,先发生事放在后面说。

插叙:在顺叙的过程中插入一段话追述先前发生的事或点名以后发生的事。 总之,案件事实是制作法律文书的基础。只有事实叙述清楚准确,才能在此基础上进行分析说理,从而得出合理合法的结论。法律文书中案情事实叙述要求:事情来龙去脉,发展变化过程,因果关系及当事人的法律责任要叙述清楚。

2、 说理(议论)

是作者通过事实材料和逻辑推理的方式来表明自己观点的一种表达方式。

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论点:作者对论题所持的见解和主张。

论据:用来证明论点的事实根据和理论根据。 论证:用论据阐发,证明论点的过程和方法。

法律文书的理由:即说理的过程,认定事实的理由 适用法律的理由 主要以下几种形式:

事实论证法:用事实说话,无数事实证明自己观点正确,证明对方

说理论证法:用法律规定和法学理论作为论据。论证自己正确 法,演绎法。 反驳论点法: 反驳论据法: 反驳论证法:

以上说理方法并不孤立使用,立论,反驳、交互使用,相辅相成。 3、 说明

是对客观事物性质、状态、特征、成因、关系、功用或发生、发展的解释、介绍,使人们对事物有着明晰的完整的了解和认识的一种表达方式。 ① 定义:用简洁语言,揭示事物的特征,给与科学解释。 ② ②举例:实例及数字说明(从里到外,内部结构等)

③ ③形象的说明:类别,比较方式,将抽象、深奥内容用人们熟悉的,具体的来作对照比较活衬托。 (五)法律文书的语言

语言中无非语汇(词语、惯用语、成语、 语)语法、修辞、语言风格 1、 语汇

口头语和书面语;外来语和本国语;普通话和方言;古语和今用语 要求:用语准确,语义学(不歧义) 规范、法律术语、普通话、书面化 用语质朴、庄重 少用华丽词汇 2、 语法:意思表达准确;文句通顺;;句式漂亮 3、 修辞:消极修辞手法

词汇的选择;句型的选择:主动句、被动句;肯定句、否定句;长句、短句;常式句、变式句;简单句和复合句; 4、 语言风格 指语言在运用各种文体中的综合表现,从斟词酌句到布局谋 ,到运用特殊语言技巧“文如其人”一个人因其个人主张、观点、道德修养、文化水准、文学素养在他口头语言和书面语言运用中的综合表现。形成个人法律文书语言风格。

消极修辞:表达是否明白,不模糊,不产生歧解,抽象和概念的。说事实合乎实际,合乎理论,逻辑关系清晰,积极修辞是有力、动人,具有艺术手法,具体的、体验的,逻辑未必能推定的意境,它是与事实相关,间接的、模糊的。李白“飞流直下三千尺”与事实不符,夸张,双关语婉转等,在法律文书中不适用。

另外,引用公文,先引标题,后引发文号。引用法律要引全称,引用外语,应注明中文含义。结构和层次的展开:第一层:一;第二层(一);第三层1;第四层(1);计量单位,使用简称,第一次应写全称,括号注明简称。使用国际组织外文或者缩写,第一次注明中文译名。除了词语和段落的必须使用汉字说明数

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字,其他使用阿拉伯数字,尾数零多的,可用万以上为单位,小数点前多位数字,每三位用半角逗号断开。一个完整数字,不可以在两个段落出现。

总之,经常写东西可以有帮助,注意考量:结构是否完整,层次是否分明,条理是否清楚,说理是否透彻,叙事是否完整,援法是否准确,诉求是否明确具体。其实这主要是语文的内容了,写日记会有帮助。铁笔钢牙是律师的特质,我们常说其实律师就是文字工作者,当然是能做多少做多少。

第四讲 行政诉讼特殊规则

一、 行政法律关系图解 行 政 普通行政(私行政) 公共行政 国家行政 社会行政 法律法规规章授权组织 形式意义行政 实质意义行政 民事 立法 活动 立法、司法机关 司法 行政机关 活动 行政 行政 行政行政 执法 活动 立法 司法 行政复议 监 督行政行为 行政诉讼 和 救 济 行政赔偿等

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二、 我国行政机关及法律、法规授权组织(利于确定被告)

(一)国务院

1、国务院。国务院实行总理负责制。

(1)国务院组成人员与国务院组成人员中连续任职限制的范围以及国务院常务会议的组成人员范围各不相同。

(2)国务院的职权。 2、国务院行政机构。 (1)国务院行政机构

(2)要注意国务院组成部门、国务院直属机构与国务院组成部门管理的国家行政机构三者的不同。

3、国务院行政机构的内设机构。 4、国务院行政机构的调整。 (二)地方政府

1、组成。

2、地方政府工作部门的组成和调整

3、审计机关。

4、地方人民政府设立行政机构不必与国务院行政机构业务对口。 (三)地方国家行政机关的派出机关和派出机构

1、派出机关 派出机关 设立机关 批准机关 是否具有行政主体资格 行政公署 省、自治区政府 国务院 是 区公所 县、自治县政府 省级政府 是 街道办事处 市辖区、不设区的市政府 上一级政府 是 2、派出机构 (1)根据组织法或者行政需要设立的派出机构。 权限 派出机构 设立机关 设立依据 是否具有主体资格 公安派出所 《治安管理处法》 警告、500元以下的罚款 是 第91条 税务局、 《税收征收管法》 2000元以下的罚款。 税务所 是 税务分局 第14条 工商局、 《工商行政管理所条 工商所 是 工商分局 例》第2条 (2)根据专门法律设立的分支机构。 (3)派出机构与行政复议。 (4)派出机构与行政诉讼。 3、派出机关和派出机构的关系。

4、派出机关和派出机构与行政复议被申请人、行政复议机关和行政诉讼被告比较。 具体行政行为人 复议被申行政复议机关 行政诉讼被告 请人 派出 行政公署 行政公署 省自治区政府 行政公署 机关 区公所 区公所 县、自治县政府 区公所 街道办事街道办事市辖区政府 街道办事处 处 处 不设区市政府 派出派出所 派出所 公安机关或 是否越权(手段越派出所(权限公安机关

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