C．法院地法D．船旗国法)。 规范指定援引的法律。准据法是能确定当事人权利义务的法律。 79．对夫妻财产关系法律冲突，各国采用的冲突规则主要有(A. 2简述识别的概念及产生原因。
意思自治原则B．属人法C．最密切联系的法律 )。 答：识别是指将待决案件的事实情况或有关问题进行定性和80．我国法律规定司法协助的内容包括(A. 司法文书和司法外文书的送达B．调查取证C．承认与执行外国法院判决 )。 五、名词解释（每题3分，共2题，计6分） 1、法律冲突是指在涉外民事关系中，由于其涉外因素导致有关国家的不同法律在效力上的抵触。 2、隶属公式是指在长期的国际私法实践中，传统双边冲突规范的一些系属被逐渐固定下来，成为解决不同种类民事关系的法律冲突的公式。 1．法律规避是指当事人为逃避原来本应适用的某一国法律，故意制造一些条件能够利用冲突规范，使对其有利的另一国法律得以适用。 3．法律的域内效力又称为法律的属地效力，是指一个国家法律的空间效力，即一国法律对居住在本国境内的人(包括本国人、外国人、无国籍人)、位于本国境内的物和发生在本国境内的事都具有拘束力。 4．司法协助是指根据国际条约或互惠原则，一国法院接受另一国法院的请求，代为履行某些诉讼行为，如送达诉讼文书、传询证人、收集证据、承认和执行外国法院的判决和仲裁机构的裁决。 5．准据法是指按照冲突规范的指定援用来确定涉外民事关系当事人具体权利义务的特定实体法。 6．承认与执行外国法院判决是两个既有联系又有区别的概念。承认外国法院判决是指一国承认外国法院判决所确认的当事人之间的权利义务其其他事项在本国境内具有同等的法律效力执行外国法院判决是指承认外国法院判决的基础上，依照本国的法定程序，与执行本国法院判决一样，对外国法院判决予以强制执行。 7. 公共秩序保留是指本国法院审理涉外民事案件时，依其冲突规范应该适用外国法律为准据法．但法院如果认为外国法的适用将违反本国的公共秩序时，可以排除外国法的适用． 8. 领事婚姻是指本国公民在外国结婚时，经驻在国明示或默示许可，可以在本国在驻在国的外交机关或领事机关办理手续，或举行仪式． 9．区际法律冲突是指一国之内不同法域、不同法律制度之间产生的法律冲突。 10．仲裁协议是指双方当事人同意把他们之间将来可能发生的或已经发生的争议交付仲裁的书面协议。 11、法律域外效力是指一国法律对具有本国国籍的人，不论该人位于本国境内还是位于本国境外都具有拘束力，都发生法律效力。 12、最惠国待遇指施惠国给予受惠国或与之有确定关系的人或事的待遇不低于施惠 国给予第三国或与之有同于上述关系的人或事的待遇。 13、政府利益说是美国国际私法革命中产生的影响更为广泛的理论，其创始人是美国著名法学家柯里。 14、法定继承的区别制也称分割制，主张在涉外继承案件中，将死者的遗产区分为动产和不动产，分别适用不同的准据法，动产适用被继承人的属人法，不动产适用物产所在地法。 六、简述题 1、简述准据法的概念及特点。 答：1、准据法是按照冲突规范的指定而援用来确定涉外民事关系当事人具体权利和义务的法律。 特点：准据法是经冲突分类，以把它划归特定的法律范畴，从而确定应适用哪一条冲突规范。 产生原因：不同国家法律对同一事实情况赋予不同的法律性质或将其划归不同的法律范畴； 一个国家法律中的概念是另一个国家中所未有的，这也需要识别。
3、简述仲裁协议的概念及形式。
答：仲裁协议是指双方当事人同意把他们之间将来可能发生的或已经发生的争议交付仲裁的书面协议。 形式：合同中的仲裁条款。仲裁协议书。能证明仲裁协议订立的有关文件。 4．简述住所的概念及住所冲突的解决。 答: 住所是以久居的意思而居住的某一处所。 在住所积极冲突情况下，如果一个人在内国有住所，在外国也有住所，一般以其内国住所为住所；如果一个人两个住所都在外国，一般以后取得的住所为住所。 5．简述《联合国国际货物销售合同公约》适用根据。 答:公约在以下三种情况下适用：(1)双方营业地分别处于两
个缔约国的当事人之间订立的国际货物买卖合同适用公约。(2)非缔约国当事人自顾选择适用公约可适用公约。 (3)国际私法规则导致适用某一缔约国法律时，可以适用公约。 6、简述国际礼让说。 答：国际礼让说是17世纪荷兰国际私法学者胡伯创立的。胡伯提出了著名的法律适用三原则，阐述了他关于法律适用的观
点。胡伯认为：每个主权国家的法律都在其境内发生法律效力并约束本国所有臣民，但无域外效力。凡居住在其境内的人，无论是长期居住或临时居住，都应视为本国臣民。主权国家对于另一国家已在其本国有效实施的法律，出于礼让，应保持其在境内的效力，只要这样做不损害自己国家及臣民的利益。 国际礼让说的贡献在于这一学说把屈地主义的礼让说和以立法权利的划分
为基础的国际普遍主义学说结合起来研究法律冲突。 7．简述反致产生的原因与条件。 答：反致产生的原因有两点：(1)对同一涉外民事关系的法律调整，法院地国与与案件：有关国家分别规定了不同的冲突规范，这些冲突规范的系屈不同。(2)法院把冲突规范援引适用的外国法理解为包括该外国的冲突法和实体法，而且只适用该外国
中的冲突法。(3)对同一涉外民事关系，法院地国法律与有关国家法律之间存在致送关系。
反致产生的条件是：与案件有关国家的法律存在消极冲突?法院审理涉外民事案件时，根据各国冲突规范的规定都不适用各
自国家的法律。 8．简述我国涉外法定继承的法律制度。 答：《中华人民共和国继承法》、《中华人民共和国民法通则》对涉外法定继承作了规定。《中华人民共和国继承法》第36条规定：中国公民继承在中华人民共和国境外的遗产或者继承在中华人民共和国境内的外国人的遗产，动产适用被继承人住所地法
律，不动产适用不动产所在地法律。外国人继承在中华人民共和国境内的遗产或者继承在中华人民共和国境外的中国公民的遗产，动产适用被继承人住所地法律，不动产适用不动产所在地法律。)中华人民共和国民法通则》对《中华人民共和国继承法》的规定进行了完善。该法第149条规定：遗产的法定继承，动产适用被继承人死亡时住所地法律，不动产适用不动产所在地法律。上述法律规定表明我国在涉外法定继承方面采用区别
9．简述我国关于定居国外的中国公民、外国人、无国籍人民事行为能力法律适用的规定。
答：定居国外的中国公民的民事行为能力，如其行为是在我国境内所为，适用我国法律，在定居国所为，可以适用定居国法律。外国人在我国领域内进行民事活动，如依其本国法律为无民事行为，而依我国法律为有民事行为能力，应当认定为有民事行为能力。无国籍人的民事行为能力，一般适用其定居国法律，如未定居的，适用其住所地国法律。
10．简述《联合国国际货物销售合同公约》适用的法律依据。 答：《联合国国际货物销售合同公约》规定该公约在以下三种情况下适用：（1）双方营业地分别处于两个缔约国的当事人之间订立的国际货物买卖合同适用公约，但这种适用不具有强制性，当事人可以通过明示选择某个国家的法律来完全或部分排除公约的适用。缔约国当事人在合同中可以对适用的法律依意思自治原则作出选择如选择某国法作准据法就自动排除公约的适用。如果当事人对法律适用未作选择，则公约当然适用于他们之间订立的买卖合同。但是对国际贯例的选择，不构成对公约的排除适用。（2）非缔约国当事人可以通过意思自治选择适用公约，但这种选择必须是明示的。（3）当事人双方或一方营业所所在地国不是缔约国，如果国际私法规范导致适用某一缔约国的法律时，公约可以适用于他们之间的货物买卖合同。
11．简述我国拒绝承认与执行外国法院判决的条件。答：凡有下列情形之一的外国法院判决，我国人民法院可不予以承认与执行。（1）依被请求国法律，裁决是由无管辖权的法院作出的。（2）依请求国法律，裁决尚未生效，不能执行。（3）败诉一方当事人未经合同传唤因而未能出庭参加诉讼，或当事人在缺乏诉讼行为能力时被剥夺了应有的代理或答辩的可能性。（4）被请求国法院对于同一当事人之间就同一诉讼标的的案件已作出发生法律效力的判决。（5）判决的承认与执行有损被请求国国家主权、安全或公共利益。
12．简述本地法说。答：本地法说是美国法学家库克创立的．本地法说的主要观点是：(1)法院只适用法院地法，不适用外国法律．(2)夜某些情况下，法院可以适用外国法，但此时只能将外国法规范并入本国的法律规范，作为本国法律规范予以适用．(3)法院执行的是本国法创设的权利，而不是外国法创设的权利。 本地法说成功地批判了传统国际私法理论，特别是既得权说，为美国法学理论的发展开辟了道路．13．简述法律规避的概念与构成条件．
答：国际私法中的法律规避是指当事人为了规避原来应该适用的某一国法律．故意制造一些条件能够利用冲突规范．使对其有利的另一国法律得以适用。
构成国际私法上的法律规避必须具备以下几个条件：(1)当事人规避某国法律是出于故意，即当事人的行为是以规避法律为目的的。(2)规避的法律是本应对当事人适用的强制性法律，而不是任意性法律(1分) (3)当事人是通过故意改变或制造与连接点有关的事实，利用冲突规范来达到法律规避目的的。(4)法律规避必须是既遂的。(5)当事人法律规避以后，仍与被法规避法律的那个国家或地区存在某种联系。
14．当事人选择处理涉外合同所适用的法律时应注意那些问题?
答：(1)当事人对法律的选择必须是协商一致的结果．对法律的选择必须诚实、善意、合法 (2)当事人对法律的选择在空间上没有限制。(3)当事人对法律的选择必须以书面形式明示．(4)选择时同，在法庭开庭审理案件之前． 15．简述法人国籍确定的依据。
答：国际上法人确定的依据主要有：(1)成立地。法人的属人法是法人据以成立的法律。(2)管理中心所在地。法人的属人法是处理商业事务的地方所通行的法律。(3)主要营业所所在地。法人的属人法是主要经济活动中心地。 (4)资本实际控制。法人
的属人法是实际控制法人资本的那个自然人的国籍国法。 (5)复合标准。法人的国籍必须同时符合两个或两个以上因素才能确定法人的国籍。
16．简述最密切联系的原则。
答：最密切联系联系的原则是指某一涉外民事关系，在当事人没有选择应适用的法律或选择无效的情况下，法院在与该法律关系有联系的国家中，选择一个与该法律关系本质上有重大联系，利害关系最为密切的国家的法律予以适用。最密切联系的原则是一种法律选择方法，它改变了传统冲突规范中连接因素的单一性，使与案件有关的各种因素都得以考虑，增加了法律适用的科学性。 最密切联系的原则的核心是通过对合同以及与合同有关要素进行综合分析来寻找与合同有最密切联系的法律。最密切联系的原则赋予了法官较大的自由裁量权，这一方面给法官灵活地选择法律创造了条件，同时也为法官滥用司法权力提供了机会。
18、简涉外民事关系的特征。
答：涉外民事关系是具有涉外因素的民事关系，是国际私法的调整对象．
涉外民事关系具有以下三个法律特征：（1）涉外性．涉外民事关系具有涉外因素，这种涉外因素可以表现为法律关系主体的一方是外国的自然人、法人或者国家，法律关系的客体位于国外，法律关系的产生、变更或者消灭发 生在国外． (2)广泛性．广泛性指涉外民事关系既包括婚姻家庭关系、财产继承关系、侵权关系等一般意义上民事关系，又包括各种商事合同关系，概言之，平等主体之间发生的具有涉外因素的财产关系以及与财产相联系的人身关系均属涉外民事关系的范畴。 (3)国际性．涉外民事关系是在国际交往中产生的，在形式上通常表现为不同国家当事人之间的关系，实质上体现着国家之间的关系。涉外民事关系要服从国家的对外政策，要受国际关系的制约．
19、简述承认与执行外国法院判决的程序．
答：大陆法系国家承认与执行外国法院判决采用发执行证方式，即被请求外国法院根据请求外国法院的请求，对外国法院判决作形式审判或实质审判，认为外国法院判决具备执行条件，便发给执行证，或作出承认的裁定，交付执行．
英美国家采用诉讼式和登记式程序承认和执行外国法院
判决．诉讼式是指英美国家法院不直接承认与执行外国法院判决，而是把外国法院判决视为证据，当事人要在英美国家法院重新起诉．法院对案件重新审理，如认为外国法院判决与本国法院无抵触，作出一个内容与外国法院判决相同的判决，然后根据一般程序予以执行．
英国除采取诉讼制度外，还采取登记制度．英国采取登记制度执行外国法院判决有一定的限制．其限制具体表现在：采用登记制度执行外国法院判决的案件仅适用于支付一定数额金钱的判决．适用范围为英国自治领地及与英国有双边协议的国家。
20、简述冲突规范的概念及特点。
答：冲突规范是指出某种涉外民事关系应该适用何国法律
来处理的规范。其主要特
点有：（1） 它仅仅指出该民事关系应该适用何国法律来处理，而不具体确定当事人之间的权利和义务。（2） 冲突规范只有与其援用的某国实体法相结合，才能最终确定当事人之间的权利和义务。
21、简述我国海商法对船舶碰撞损害赔偿的规定。
答：船舶碰撞的损害赔偿，适用侵权行为地法。船舶在公
海上发生碰撞的损害赔偿，
适用受理案件的法院所在地法律。同一国籍的船舶，不论碰撞发生在何地，碰撞船舶之间的损害赔偿适用船旗国法律。
22、简述婚姻形式要件及其法律适用。答：婚姻形式要件是
指结婚必须具备的形式和必须经过的程序。婚姻形式发生法律冲突，可适用：（1）婚姻举行地法；（2）当事人本国法；（3）依婚姻举行地法为原则，当事人属人法为例外；（4）依当事人属人法为原则，婚姻举行地法为例外；（5）当事人本国法或婚姻举行地法。
23、简述法律关系本座说。答：法律关系本座说是德国法学家萨维尼1849年在其撰写的《现代罗马法体系》一书中提出的法律适用理论。这一学说以法律关系为出发点，根据法律关系固有的性质确定应适用的法律。这一学说认为，每一种法律关系必然与某一特定的法律制度相联系，每一法律关系都有一个确定的本座，这一座就是特定的法域。进行法律选择时，应根据法律关系的性质确定法律关系的本座所在地，本座所在地的法律就是应适用的法律。法律关系本座说创造性地提出了解决法律选择问题的标准，通过分析法律关系的性质，确定法律关系的本座。从而确定准据法，这在方法论上也是一个历史性地突破。法律关系本座说对国际私法的发展有着巨大的影响，现代国际私法理论有的就是在法律关系本座说的基础上发展起来的。
24、简述合同中仲裁条款独立有效性原则。答：合同中仲裁条款独立有效性原则是指合同中仲裁条款具有相对的独立性，其有效性不受合同有效性的影响。即使合同无效或合同终止，仲裁条款仍然有效。仲裁条款独立有效性学说的理论根据是：（1）合同规定当事人双方权利实体方面的权利义务，仲裁条款规定当事人实体方面的权利义务得不到实现法律救济措施。合同得到全部履行，仲裁条款无须履行，合同未履行，则需履行仲裁条款，二者彼此独立。（2）仲裁条款有独立于合同的效力。合同的有效性取决于合同形式要件和合同实质要件是否符合合同准据法的规定。
25、简述我国国际私法学界对公共秩序保留的态度。 答：我国1986年《民法通则》第150条规定：“依照本章规定适用外国法律或者国际惯例的，不得违背中华人民共和国的社会公共利益。”1992年《海商法》第276条作了与《民法通则》完全正确一样的规定。1999年《合同法》第7条“当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益”，这也是公共秩序保留规定。
26．简述涉外婚姻的实质要件及我国关于涉外结婚、离婚法律适用的规定。
答：涉外婚姻的实质要件是指结婚必须具备的条件和结婚必须排除的条件。这些条件包括：（1）婚龄。结婚必须达到的法定结婚年龄。（2）当事人双方自愿。结婚是男女双方结为夫妻的法律行为，须以男女双方自愿为基础。（3）当事人没有血缘关系或近亲关系。（4）当事人双方与他人之间没有婚姻关系。
在婚姻实质方面，一些国家规定患有不应当结婚疾病的人不能结婚，有的国家禁止从事某类公务的不员不能同外国人结婚。我国法律规定：中华人民共和国公民和外国人结婚适用婚姻缔结的法律，离婚适用受理案件的法院所在地法律。 七、论述题
1、试论我国拒绝承认与执行外国法院判决的条件。 答：我国拒绝承认与执行外国法院判决的条件有：
（1）依被请求国法律，裁决是由无管辖权的法院作出的； （2）裁决尚未生效；
（3）诉讼程序不公正，败诉方未得到合法传唤，未出庭或未得到辩护机会；
（4）被请求国法院对同一案件已作出发生法律效力的判决；
（5）承认或执行判决有损我国主权或公共秩序。 2、 论《承认和执行外国仲裁裁决公约》
答：《承认和执行外国仲裁裁决公约》》1958年6月10日联合国国际商事仲裁会议通过，1959年6月?日生效。该公约的主
要内容有：(1)公约适用于：所有缔．约国承认当事人之间订立的仲裁协议的法律效力，并根据公约的规定和被申请执行地的程序承认和执行外国仲裁裁决。(2)公约将“外国仲裁裁决”定义为：在被申请承认和执行地所在国以外国家领土内作成的仲裁裁决；在被申请承认和执行所在国领土内作成的裁决但该国不认为是本国的仲裁裁决。(3)公约规定了承认和执行外国仲裁裁决的条件。凡具有下列情况之一的得拒绝承认和执行：缺乏有效的仲裁条款或仲裁协议；被诉人没有得到适当的通知，以致未能对案件有申辩的机会；裁决事项不属于仲裁协议的范围；仲裁庭的组成或仲裁程序与双方当事人的协议不相符合，或双方当事人无协议时与仲裁地国家的法律不相符合；裁决尚未生效或已被仲裁地国家撤销；裁决的争议依照执行地国家的法律属于不得提交仲裁的事项；裁决的内容违反了执行地国家的公共秩序。(4)承认和执行外国仲裁裁决依被申请执行地国家的程序规则，在承认和执行本公约缔约国所作出的裁决时，不得提出比承认和执行本国仲裁裁决过苛刻之附加条件或征收过多之费用。 3、论国籍冲突的解决。
答：国籍冲突可分为国籍的积极冲突和消极冲突，这两种冲突的解决方法是不同的，现分述如下：
（1）国籍积极冲突的解决。当事人具有两个或两个以上的国籍，其中一个是内国国籍，国际上通行的作法是内国国籍优先。当事人具有两个或两个以上国籍都是外国国籍，其解决的方法为：A．以当事人最后取得的国籍为其国籍。B．以当事人住所地、经常居住地国家的国籍或以当事人有最密切联系国家的国籍为其国籍。C．由法院从当事人两个或两个以上的国籍确定一个国籍为当事人的国籍。
（2）国籍消极冲突的解决方法主要有： A．以当事人住所所在地国家的国籍为其国籍。如无住所或住所不能确定，则以居所所在地国家的国籍为其国籍。B．由法院来确定当事人的国籍。C．以与当事人有最密切联系的国家的国籍为当事人的国籍。（2分）
4、论《死者遗产继承法律适用公约》
答：《死者遗产继承法律适用公约》于1988年10月在海牙国际私法会议第16届大会获得通过，该公约有5章31条。其主要内容有：(1)公约的适用范围。除遗产处分方式、处分遗产的能力、有关夫妻财产的争议，非因继承而设立而让与的财产权利、利益或财产事项不适用公约外，一切遗产继承的法律适用问题均适用公约．即使应适用的法律是一非缔约国法律，公约仍应适用．(2)公约采用了“同一制”继承制度。公约将死者的遗产看成是一个不可分割的整体，规定适用统一的准据法．这一准据法原则上是死者死亡时的惯常居所地国家的法律，只要他那时具有该国国籍，或者他在该国至少住5年时间。在其他情况下，继承受死者死亡时的国籍国法律支配，除非死者当时与另一国有更密切的联系。
(3)意思自治原则。公约规定当事人可以指定适用于遗嘱继承的法律，但这种指定受到严格限制．一是当事人的指定只限于其指定时或死亡时的国籍国法律或惯常居所地法律．二是这种指定的形式必须是明示的．
(4)继承准据法的适用范围。准据法适用于死者的全部遗产，不管这些遗产位于何处。准据法的具体适用范围包括：A. 确定继承人、继承份额和义务以及因死亡而引起的其他继承权．B. 因行为而引起的继承权的剥夺和丧失。 C. 在确定继承人、不动产遗嘱继承人或动产继承人的份额时，任何返还或说明赠与物品、特留份或遗物的义务。D．可处分的遗产部分，不可剥夺的利益和对遗产处分的其他限制．E．遗嘱处分的实质有效性。
公约排除了反致但规定允许转致。 5、论意大利法则区别说。
答：1l世纪以后，被视为普通法的罗马法在意大利北部城邦普遍适用，但各城邦也制定了各自的作为特别法的“法则”，因而法律冲突时常发生。这种情况对各城邦之间的贸易往来十分不利，因此找出解决法律冲突的规则显得十分必要。意大利的法则区别说就是在这样的背景下产生的。
意大利法则区别说的代表人物是巴托鲁斯。在他之前，12、13世纪意大利和法国的一些法学家已提出过一些早期的法则区别理论或冲突原则。但巴托鲁斯是公认的法则区别说的创立者。 巴托鲁斯在前人研究的基础上，抓住了法律的域内效力和域外效力这个法律冲突的根本点，并且把解决法律冲突的问题分为两个相互联系的方面进行探讨：城邦法则能否适用于城邦内的一切人和城邦法则能否适用于城邦外的城邦居民。他主张把法则区分为两大类，一类是关于人的身份关系和行为能力的法则，即“人法”，可以随人所至而适用于域外，就是说，这类法则具有域外效力。另一类是关于物的法，即“物法”，必须且只能在指定者管辖领域内适用。
从法则人手解决法律冲突，在方法上容易陷入不科学的境地。现实生活中，并无明确的物法法则和人法法则的划分，巴托鲁斯只得求助于法则词语结构的不同进行区分。
巴托鲁斯的方法虽然在现实中并不可行，并且也没有完全摆脱注释法学派的影响，但是他最早提出了法律具有域外效力的见解，把新兴资产阶级的文艺复兴运动的人文主义带人国际私法领域。他在过去封建主义绝对的属地主义法律适用原则基础上，提出了法律适用的属人主义原则，阐释了法律冲突产生的本质原因，揭示了法的域内效力和域外效力问题，提出了解决法律冲突的方法，为适用外国法提供了理论依据，被人们誉为的国际私法的鼻祖。法则区别说的出现，标志着国际私法学的正式建立。
6、论确定涉外民事案件管辖权的原则．
答：涉外民事案件管辖权是指一国依国际条约和同内立法的规定所确定的受理涉外民事案件的权限范围和对特定涉外民事案件行使审判权的资格。世界各国在确定涉外民事案件管辖权时，主要采取以下原则：
(1）属人管辖原则。属入管辖原则是指以当事人国籍为标志确定管辖权．涉外民事案件的当事人，不论是原告还是被告，也不管居住何处，当事人国籍国法院对案件享有管辖权。采取属人管辖原则的国家主要是以法国为代表的拉丁法系国家．各国对与人身有关的案件，特别是离婚、监护．亲子、继承等案件，原则上承认当事人本国法院享有管辖权．
(2)属地管辖原则。属地管辖原则是指涉外民事案件的管辖权以地域为联系因素．由该地域所属国法院行使管辖权。属地管辖原则可具体分为：A、以住所、居所、临时所在地为联系因素确定管辖权．各国确立本国涉外民事案件管辖权，大量地、普遍地是以实体法律关系或诉讼法律关系中的地域因素为基础的．B、以物之所在地为联系因素确定管辖权．作为确定管辖权联系因素的物有两种，一种是诉讼标的物，即诉讼当事人之间讼争的财产，—种是为被告所有但与诉讼案件无关的财产。以物之所在地为联系因素确定管辖权亦为各国普遍承认。 C、以诉讼原因发生地为联系因素确定管辖权。诉讼原因发生地上要指契约案件中的契约成立地、契约履行地，侵权案件中的侵权行为地。各国普遍承认契约纠纷案件、侵权案件由契约成立地、契约履行地，侵权行为地法院管辖。
（3)协议管辖原则。协议管辖原则是指双方当事人根据意思自治原则，在争议发生前或争议发生后达成协议，把他们之间的争议交由某一国法院审理．协议管辖可分为明示协议管辖和默示协议管辖．明示协议管辖指当事人达成书面协议，将争议交由某国法院审理，默示协议管辖指当事人之间未达成书面协议，一方当事人在某国法院提起诉讼，另—方当事人参加诉讼并进行答辩，
从面构成对法院管辖权的确认。各国在承认协议管辖的同时，也规定了协议管辖的条件，这些条件主要是：A，协议管辖仅适用于合同法律关系发生的争议。 B，当事人之间的协议应是书面的，口头协议须有书面证明．C、当事人之间的协议必须有效，必须符合有关国家的法律规定．D、协议管辖仅限于一审法院．E、当事人协议选择的法院须是与案件有实际联系国家的法院．F、专属管辖案件当事人不得以协议予以变更。
(4)平行管辖原则。平行管辖原则是指一个涉外民事案件两个或两个以上国家的法院杯有管辖权，原告可以选择其中一国法院起诉，由该国法院行使管辖权。
(5)专属管辖原则。专属管辖原则是指为维护本国公共秩序，保护本国当事人利益，一国主张某类案件只能由本国法院管辖，排除他国法院的管辖权。
7、试论我国关于涉外合同的法律适用原则。
答：、 我国法律对涉外合同准据法确定了下列原则： （1）意思自治原则。当事人可以选择处理合同争议所适用的法律。当事人选择的法律须以书面形式作出，且不得违反我国有关强行法的规定。当事人选择法律的时间最迟至法院开庭审理案件之前。当事人选择的法律必须是实体法。
（2）最密切联系原则。当事人在合同中未订立法律适用条款，或在发生争议后未能就法律适用达成协议，适用与合同有最密切联系的法律。
（3）强制适用中国法原则。在我国境内履行的中外合资、中外合作、中外合作开发自然资源合同，只能适用中国法律。） （４）适用国际条约原则。中华人民共和国缔结或者参加的与合同有关的条约同中华人民共和国法律有不同的规定的，适用该国际条约的规定。但中华人民共和声明保留的条款除外。
（５）适用国际惯例原则。中华人民共和国法律未作规定的，可以适用国际惯例。
8、论我国关于侵权行为损害赔偿法律适用的规定 答：《中华人民共和国民法通则》对侵权行为损害赔偿法律适用规定，我国关于侵权行为损害赔偿法律适用的规定与世界大多数国家的规定基本一致，其内容主要有：侵权行为的损害赔偿，适用侵权行为地法律。当侵权行为实施地和损害结果发生地不一致时，侵权行为地如何确定，最高人民法院《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第187条作了规定：侵权行为地的法律包括侵权行为实施地法律和侵权行为结果发生地法律，如果两者不一致，人民法院可以选择适用。当事人双方国籍相同或者在同一国家有依据时，也可以适用当事人楝法律或者依据地法律。中华人民共和国法律不认为在中华人民共和国领域外发生的侵权行为是侵权行为的不作为侵权行为处理。
八、案例题
1、1996年，北京某高校教师辞职到日本留学，毕业后就职于一家日本公司。2000年8月，该人在日本东京不幸遇车祸身亡。遇害人亲属到日本作了后事处理，获赔款折合人民币80余万元。
为继承这笔存款，死者的父母与死者的妻子、儿子产生争议，遂诉诸法律，提起诉讼。
问：本案应适用何地法律作为准据法？ 本案中的遗产应如何分割？
（提示：中国法律规定继承有二个顺序，第一顺序继承人为配偶、父母、子女；日本法律规定继承有四个顺序，第一顺序为子女，配偶不在继承顺序中，但可随序继承。）
答：本案应适用日本法作为继承的准据法。受害人在日本的财产均为动产。我国法律规定，遗产的法定继承，动产适用被继承人死亡时的住所地法。本案中，受害人的法定住所在中国。
但受害人在日本已4年，经常居住地和住所不一致。根据《民法通则》第15条规定，经常居住地与住所不一致，经常居住地视为住所。因此，应认定受害人死亡时住所地在日本，故本案应适用日本法。
本案中，受害人的父母根据日本法律无继承权，死者的子女是继承人，死者的配偶可随序继承。
2、中国公民忻××与中国公民曹××1944年在中国结婚，婚后生育二女。曹××1949年去台湾，1957年去美国，1991年加入美国籍。双方分离后，常有通讯联系，忻××1975年赴美与曹××共同生活。1984年后，曹××每年回国一次，并购买、翻建了三套住宅。1989年，忻××与曹××在美国发生矛盾，曹××独自来中国与一妇女同居。忻××要求曹××与同居妇女断绝关系，曹不听，反到美国法院提起离婚诉讼并获得离婚判决。1991年3月，曹××又来中国，于8月17日与原同居妇女到宁波市民政局涉外婚姻登记处办理了结婚登记。
1991年12月14日，忻××向宁波市中级人民法院提起诉讼，要求与曹××离婚，分割夫妻关系存续期间的共同财产，要求判令被告支付生活费和扶养费。
问：中国法院对本案有无管辖权?
本案应适用何国法律作准据法?阐述其法律根据。
答:（1）曹××在美国获得的离婚判决在中国是否发生法律效力是法院对本案是否享有管辖权的前提条件。
（2）美国法院的判决在中国未发生法律效力。因为曹××未向中国法院申请承认该判决。我国对外国法院判决的承认与执行实行宣告制。只有当事人申请，法院作出裁定，宣告我国承认某一判决，该判决在我国才发生法律效力。所以，中国法院对本案有管辖权。
（3）忻××在中国法院提出离婚诉讼，应适用中国法律
作准据法。
（4）根据：《民法通则》中国公民与外国人离婚，适用受
理案件法院所在地法律。
3、中国某土产公司与新加坡某公司签订红枣买卖合同，由中国某土产公司向新加坡某公司出口一批红枣。合同规定，中国某土产公司向新加坡某公司出口的红枣的等级为三级。合同签订后，新加坡某公司向银行申请开具了信用证。交货时，中国某土产公司因库存三级红枣缺货，遂改用二级红枣交货，并在发票上注明；二级红枣，价格不变，仍以三级货价计收。中国某土产公司认为，货物的品级比合同规定的高，且价格不变，买方不会提出异议。可事实恰好相反，发货后，中国某土产公司到银行议付货款，开证行拒付货款，理由是单据与合同不符。中国某土产公司要求新加坡某公司修改信用证，被拒绝，新加坡某公司指责中国某土产公司违约， 要求承担违约责任。 问：
（1）调整信用证关系的法律是什么? （2）开证行是否有权拒付贷款?
答：（1）在国际货物买卖关系中，调整信用证关系的法律通常是各国普遍选用的《跟单信用证统一惯例》。
（2）《跟单信用证统一惯例》规定，卖方交付的议付货款的单据，必须与合同中的约定相一致，做到单单相符，单证相符。如果卖方交付的议付货款的单据与合同中的约定不一致，单单不符或单证不符，银行有权拒付货款。本案中，中国某土产公司交付的发票与合同中的规定不符，银行有权拒付货款。
4、日本某公司于1988年5月7日向日本专利机构提出“防眼疲劳镜片”发明专利申请。之后，该公司于1988年10月3日以相同的主题内容向中国专利局提出了发明专利申请，同时提出了优先权书面声明，并于1988年12月25日向中国专利局提交了第一次在日本提出专利申请的文件副本。
中国某大学光学研究所于1988年7月也成功地研制出一种用于减轻因荧屏所造成眼疲劳的镜片，这种镜片和日本某公司的镜片相比，无论在具体结构、技术处理，还是在技术效果上都是相同的。中国某大学光学研究所于1988年9月10日向中国专利局提交“保健镜片”的发明专利申请。
(注：中国、日本同是1883年《保护工业产权巴黎公约的加入国》)
问：中国专利局应将专利权授予给谁?为什么? 答：中国专利局应将专利权授予日本某公司。 中国、日本两国共同参加了《保护工业产权巴黎公约》，因此，本案中专利权授予给谁的争议应以《保护工业产权巴黎公约》为依据进行断定。《保护工业产权巴黎公约》规定了优先权原则，发明专利申请的优先权为12个月。我国法律规定外国人在我国申请专利，只要按我国的法律规定提交了必要的文件，就享有公约规定的优先权。中国某大学光学研究所虽然先于日本某公司在中国专利局申请专利，但这种申请行为不足以对抗公约规定的优先权，所以，该项专利权应授予日本某公司。 5、王钰、杨洁敏夫妻二人均为中国公民，婚后旅居阿根廷。因发生婚姻纠纷，阿限廷法律又不允许离婚，夫妻二人于1984年按阿根廷法律规定的方式达成长期分居协议，并请求中国驻阿根廷大使馆领事部予以承认和协助执行． 华人民共和国最高人民法院就该案给我国驻阿根廷大使馆领事部的复函指出：我国驻外使馆办理中国公民间的有关事项应当执行我国法律，该分居协议不符合我国婚姻沾的规定，故不能承认和协助执行．该分居协议系按照阿根廷法律允许的方式达成的，故只能按照阿根廷法律规定的程序向阿根廷有关方面申请承认．如果当事人要想取得在国内离婚的效力，必须向国内原婚姻登记机关或结婚登记地人民法院申办离婚手续．
问：请用国际私法理论解释我国为什么不承认和协助执行王、杨二人达成的分居协议。
答：王、杨二人的分居协议是技照阿根延法律达成的，阿根廷不准离婚的法律与我国婚姻法的有关规定相抵触，承认和协助执行王、杨二人达成的分居协议有悖我国的公共秩序，所以我国不能承认王．杨二人分居协议的能力．
一国法院及一国驻外使馆承认与执行的只能是一国法院的判决或仲裁机构的裁决，而不能是不具有法律效力的当事人之间的协议。
6、1995年，中国籍公民超耿虎与日本籍公民佐佐木智子在中国结婚，婚后在中国生有一子，取名赵小虎。1998年，佐佐木智子独自回日本居住。2000年，赵耿虎以夫妻长期两地分居，感情淡漠为由，在中国法院提请离婚诉讼。佐佐木智子同意离婚。在子女监护权和抚养权问题上，双方产生争议。佐佐木智子要求将赵小虎带回日本，由她抚养，赵耿虎要求赵小虎留在中国，由他抚养。
问： 1．本案应适用何国法作准据法?
答：本案涉及监护权和抚养权问题。对监护权的法律适用，我国法律未作明确规定，但各国多主张适用被监护人的本国法或法院地法。赵小虎在中国出生，其父是中国公民，赵小虎具有中国国籍。本案在中国提起诉讼，法院地法是中国法，所以，监护权的归属应适用中国法。
对抚养权的法律适用，《中华人民共和国民法通则》第148条规定：‘‘扶养适用与被扶养人有最密切联系的国家的法律”。赵小虎在中国出生，具有中国国籍，其父是中国公民，具有中国国籍，赵小虎出生后，一直在中国生活，这表明赵小虎与中国有最密切联系，本案应适用中国法律。
另外，日本《法例》20条规定：“父母子女间的法律关系，依父之本国法”。根据日本的法律，本案也应适用中国法律。
2．赵小虎应由其父抚养，还是应由其母抚养?
答：我国对涉外监护、抚养亦无明确的实体法规定。最高人民法院曾对中国公民和前苏联公民之间的子女监护和抚养问题作过批复。批复的基本精神是中国公民和外国人离婚，其子女由中国公民监护、抚养为宜。我国法院可参照这一批复，判赵小虎由赵耿虎监护、抚养。
7、中国公民析某与中国公民曹某1944年在中国结婚，婚后生育二女．曹某1949年去台湾，1991年加入美国箱．双方分离后．常有通讯联系．忻某1975年赶荧与曹某共同生活．1984年以后，曹某每年回国一次，并购买、翻建了三套住宅．1989年，忻某与曹某在美国发生矛盾，曹某独自来中国井与一妇女同居．忻某知道这一情况后，要求曹某与同居妇女断绝关系．曹不听，反到美国法院起诉离婚并获准．1991年3月．曹某又来道中国，于8月17日与原同居妇女到宁技市民政局涉外婚姻登记处办理了婚姻登记。 1991年12月14 g，忻某向宁波市中级人民法院挺起诉讼，要求与曹浆离婚，分割夫妻关系存续期间的共同财产，要求判令曹某支付生活费和抚养费．
1．宁波市中级人民法院是否能受理这一离婚案件?说明理由．
答：宁波市中级人民法院可以受理这一离婚案件。曹某在美国法院离婚并获准，曹某与忻某的婚姻关系在美国解除。美国法院的判决在中国并不自动发生法律法律效力，只有当事人在中国向中国法院提出承认与执行的请求，中国法院经审查，认为该判决的承认与执行不与中国的公共秩序相抵触，中国法院作出裁定，承认外国法院的判决在中国发生法律效力，该外国法院的判决才能在中国生效。曹某未在中国法院提出承认外国法院判决的申请，故该美国法院的判决在中国未发生法律效力，所以中国法院有权受理忻某提出的离婚诉讼。
2．本案应适应何国法律为准据法?说明理由
答：中国受理离婚诉讼案件后，应适用中国法律为依据法。依据是《中华人民共和国民法通则》第147条“离婚适用受理案件的法院所在地法律”。
8、2000年3月6日上午10时，俄罗斯商人埃立克和一位朋友从宁波开元大酒店出发，准备到汽车南站乘坐高速大巴参加在上海举办的“华交会”。由于行李太多，埃立克将一只皮包放在副驾驶位置的脚踏板上。车到目的地后，埃立克取出行李。交了车费，未要发票即离去，放在车前面的皮包遗忘在车上。
皮包丢失后，埃立克即到宁波广播电台交通台及当地报
纸刊登寻物启事，并答应送还失物给付酬金。3月8日，埃立克又将酬金具体为“面酬8888元”。3月8日下午两点，拾到皮包的出租车司机桂利军在同伴陪同下到埃立克入住的酒店将皮包交还埃立克，并接受了埃立克880美元和1600元人民币的酬谢。
埃立克收到皮包，支付酬金后，委托朱女士到宁波市公
管处投诉。公管处几经周折，查到了桂利军。3月9日，公管处通知桂利军到公管处说清情况。在公管处，桂利军写下“拾物经过”，并于3月10日将酬金交到公管处，并由公管处退还给埃立克的代理人。公管处对桂利军给以处罚，暂扣出租汽车上岗证。
桂利军返还了酬金又被处罚，心里很不平衡。于是于3
月30日到宁波市江东区人民法院起诉公管处，请求判令公管处返还埃立克交付的酬金。桂利军的诉讼请求被驳回。
问：本案中包含哪些涉外民事关系？
这些涉外民事关系应适用哪国法律调整？为什么？ 答：１、涉外运输合同关系，适用中国法调整，依据最密切联系的原则。２、涉外
代理合同关系，适用中国法，依据最密切联系原则。３、涉外物权关系，适用中国法，依据物权关系适用物之所在地法。４、涉外悬赏合同关系，适用中国法，依据最密切
联系原则。5、不当得利关系，适用中国法，行为发生地在中国。
9、德国籍人尤塔?毛雷尔根据中德学术交流计划来到中国上海某大学任教。任教其间与在该大学任教的中国籍女教师结婚。婚后，因双方性格不和等因素，尤塔?毛雷尔向上海市中级人民法院起诉，要求离婚。起诉后，尤塔?毛雷尔任教欺满，准备回国。尤塔?毛雷尔向法院提出，委托同在该校任教的德国籍教师或委托德国驻上海领事馆领事代理诉讼。
问：外国公民、外国领事是否可以在中国法院担任本国公民的诉讼代理人？
10、上海某大学教师李某在国内有住所一处。1988年辞职到日本留学。其间在日本又有住所一处。1990年完成学业，即将回国。回国前夕，李某在大坂市骑车上班途中，被疾驶的小汽车撞倒，经抢救无效死亡。李某的妻子王某以全权代理人的身份在李某大哥的陪同下到日本料理后事。经协商，日本方面赔偿70多万元人民币。
为遗产分配一事，王某与李某的家人发生争执，协商未果。李某的家人以王某及王某6岁的女儿为被告，诉至法院。 问：本案应以哪国法律为准据法，为什么?
答：本案以日本法律为准据法。李某有两处住所。一处是位于中国的法定住所，一外是位于日本的临时住所。因李某在日本已居住两年，日本的临时住所视为住所。李某死亡时的住所是在日本的住所。李某死亡前未留遗嘱，其继承法定继承。根据《中华人民共和国民法通则》第149条“遗产的法定继承，动产适用被继承人死亡时住所在地法律”的规定，日本法律应为本案的准据法。