经明确约定，安然公司不履行合同，应被视为自动放弃接收开发权，且广发行韶关分行在诉讼中并无主张继续履行；其二，“能否履行”以及“未能履行的原因”，事实已经做出双方公认的结论，转让开发权的土地不复存在，安然公司长达十余年来下落不明，《合作权转让协议》已经绝无可能继续履行；其三，“协议的效力”以及不履行“合同责任的承担”，应当由原审法院做出认定，原审判决做出效力和责任“均未能确定”的结论，没有履行其审判职责。在二审法庭调查中，中行汕头分行补充上诉理由称：第一，广发行曲江支行在订立《合作权转让协议》时，并没有取得土地使用权，至今仍未取得。根据最高人民法院司法解释，对此一般认定无效。因此，《合作权转让协议》是无效的，不应继续履行。第二，《合作权转让协议》是不可能继续履行的协议，因为安然公司已经被吊销了执照，失去了履行合同的资格。第三，安然公司被吊销营业执照后，一直下落不明，没有主张自己的权利。广发行韶关分行在没有履行和安然公司合同的情况下得到了1500万元，属于不当得利，不应得到保护。综上，请求撤销原判，改判广发行韶关分行返还购地款人民币1500万元，并按照中国人民银行同期贷款利率给付利息，用于清偿安然公司所欠中行汕头分行的债务，由广发行韶关分行承担本案诉讼费用。
被上诉人广发行韶关分行答辩称：第一，1500万元是曲江县银通经济发展总公司委托安然公司转给广发行曲江支行的，并不属于安然公司。第二，中行汕头分行作为第三人，无权请求确认广发行曲江支行与安然公司签订的《合作权转让协议》的效力。第三，安然公司与广发行曲江支行之间不存在明确的债权债务关系，中行汕头分行行使代位权并不符合法律规定的代位权的行使条件。第四，中行汕头分行主张代位权已经超过诉讼时效。原审判决查明事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 针对广发行韶关分行有关代位权已经超过诉讼时效的抗辩，中行汕头分行答辩称：中行汕头分行主张代位权没有超过诉讼时效。在(2001)粤高法经一终字第172号民事判决生效后，中行汕头分行一直在主张权利。2004年5月21日，中行汕头分行向广东省珠海市中级人民法院提起诉讼，请求
确认中行汕头分行对安然公司享有2764．4万元及利息的债权，判令安然公司向中行汕头分行清偿欠款2764．4万元及利息。2004年11月4日，广东省珠海市中级人民法院作出(2004)珠法民二初字第 67号民事裁定，驳回中行汕头分行起诉。被驳回起诉后，中行汕头分行再次提起诉讼，广东省珠海市中级人民法院于2005年 12月30日作出(2005)珠中法民二初字第 35号民事判决，判令安然公司应偿还中行汕头分行借款人民币2764,4万元并支付利息。此外，2004年1月5日，中行汕头分行向广东省汕头市人民检察院提交了一份《关于要求检察机关及时采取措施为我行追缴被诈骗资金的报告》，请求扣押、追缴安然公司违法所得，即现由广发行曲江支行持有的“购横琴岛地款”1500万元。而且，广发行曲江支行与安然公司签订的《合作权转让协议》虽然约定了履行期限，但在约定的履行期限已经超过之后的1995年 8月17日，安然公司支付了1500万元给广发行曲江支行，广发行曲江支行接收且没有异议，表明双方已经实际更改了合同履行期限，视为无履行期限。由于安然公司下落不明，诉讼时效应从安然公司被吊销营业执照的2005年10月2日起算。并提交了(2004)珠法民二初字第67号民事裁定书、《关于要求检察机关及时采取措施为我行追缴被诈骗资金的报告》等证据。
安然公司经二审法院依法传唤，未到庭参加诉讼，也未提交答辩意见。 广东省高级人民法院二审确认一审法院查明的事实。另查明：1996年8月21日，广发行曲江支行向广东省韶关市中级人民法院提起诉讼，请求判令中行汕头分行偿还拆借款本金3000万元及部分利息，并承担违约责任和全部诉讼费用。广东省高级人民法院于2002年7月18日作出 (2001)粤高法经一终字第172号民事判决，确认《拆借合同》无效，判令中行汕头分行偿还广发行韶关分行2899．0075万元及利息。并指出有关1500万元的权利义务及存在的争议，应当由安然公司与广发行曲江支行另诉解决，人民法院保障有关当事人的诉权。因安然公司下落不明，广东省珠海市中级人民法院以公告的方式向安然公司送达上述民事判决书。上述民事判决于 2002年10月28日发生法律效力。
2003年7月16日，安然公司最后一次年检，企业目前状态是已被吊销营业执照，工商登记的住所地是珠海市拱北迎宾大道迎宾广场第6座802室。
广东省高级人民法院二审认为，中行汕头分行起诉主张确认广发行曲江支行与安然公司订立的《合作权转让协议》无效，并请求代位安然公司主张广发行韶关分行返还购地款人民币1500万元及其利息。因《合作权转让协议》的效力问题关系到安然公司是否对广发行韶关分行享有合法的债权，因此，本案可确定为代位权纠纷。根据《中华人民共和国合同法》第七十三条及最高人民法院《关于适用<中华人民共和国合同法>若干问题的解释(一)》第十一条、第十八条的规定，债权人行使代位权，应当符合下列条件：(一)债权人对债务人的债权合法；(二)债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害；(三)债务人的债权已到期；(四)债务人的债权不是专属债务人自身的债权。次债务人对债务人的抗辩，可以向债权人主张。本案中，中行汕头分行对安然公司享有合法、确定的债权的事实已为广东省珠海市中级人民法院(2005)珠中法民二初字第35号生效民事判决所确认，因此，本案争议的焦点是安然公司是否对广发行韶关分行享有到期的、非专属安然公司自身的债权；安然公司是否怠于行使其到期债权并对中行汕头分行造成了损害；广发行韶关分行对中行汕头分行的抗辩是否成立等问题。
关于安然公司是否对广发行韶关分行享有到期的、非专属安然公司自身的债权的问题。广发行曲江支行与安然公司于1994年2月28日签订的《合作权转让协议》，从其约定的内容看，为转让珠海市横琴岛围垦2万平方米土地使用权的合同。但广发行曲江支行在签订上述《合作权转让协议》时，并未取得珠海市横琴岛围垦2万平方米土地的使用权，此后直至本案诉讼时也未取得该土地的使用权或征得有批准权的人民政府的同意。根据《中华人民共和国土地管理法》第五十五条“以出让等有偿使用方式取得国有土地使用权的建设单位，按照国务院规定的标准和办法，缴纳土地使用权出让金等土地有偿使用费和其他费用后，方可使用土地”及最高
人民法院《关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第九条“转让方未取得出让土地使用权证书与受让方订立合同转让土地使用权，起诉前转让方已经取得出让土地使用权证书或者有批准权的人民政府同意转让的，应当认定合同有效”的规定，《合作权转让协议》应认定无效。原审判决对此未作认定不当。中行汕头分行该项请求具有法律依据，依法予以支持。中行汕头分行作为利害关系人，有权以提起诉讼的方式请求人民法院确认广发行曲江支行与安然公司签订的上述《合作权转让协议》无效。广发行韶关分行主张中行汕头分行作为第三人，无权请求确认《合作权转让协议》的效力缺乏依据，不予支持。
根据《中华人民共和国合同法》第五十八条的规定，合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。本案《合作权转让协议》的无效，广发行曲江支行与安然公司均有过错，应当各自承担相应的责任。安然公司于1995年8月17日以信汇的形式支付给广发行曲江支行1500万元，信汇凭证上明确记载用途为“购横琴岛地款”，因此，广发行曲江支行应将安然公司支付的1500万元“购横琴岛地款”，以及在占用该款项期间产生的相应利息返还给安然公司。广发行曲江支行已于2004年12月3日被注销，其债权债务由广发行韶关分行承担。安然公司对广发行韶关分行的上述债权为金钱债权，不属于最高人民法院《关于适用<中华人民共和国合同法>若干问题的解释(一)》第十二条规定的专属于安然公司自身的债权。因此，安然公司对广发行韶关分行享有到期的、非专属于安然公司自身的债权的事实足以认定。广发行韶关分行主张1500万元是曲江县银通经济发展总公司委托安然公司转给广发行曲江支行、不属于安然公司所有依据不足，不予采纳。
关于安然公司是否怠于行使其到期债权并对中行汕头分行造成损害的问题。根据最高人民法院《关于适用<中华人民共和国合同法>若干问题的解释(一)》第十三条的规定，债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成
损害，是指债务人不履行其对债权人的到期债务，又不以诉讼方式或者仲裁方式向其债务人主张其享有具有金钱给付内容的到期债权，致使债权人到期债权未能实现。本案中，安然公司在与广发行曲江支行签订《合作权转让协议》并向其支付 1500万元“购横琴岛地款”后，未以诉讼方式或者仲裁方式向广发行韶关分行主张过 1500万元的债权，且下落不明。而根据广东省珠海市中级人民法院(2005)珠中法民二初字第35号生效民事判决的认定，安然公司应返还中行汕头分行借款人民币 2764．4万元并支付相应的利息。安然公司至今未履行判决义务。因此，安然公司怠于行使对广发行韶关分行的到期债权，损害了中行汕头分行的利益的事实足以认定。 关于广发行韶关分行抗辩中行汕头分行主张代位权已经超过诉讼时效的问题。 1995年8月17日，安然公司支付了1500万元“购横琴岛地款”给广发行曲江支行房地产部。1996年8月21日，广东省韶关市中级人民法院受理了广发行曲江支行与中行汕头分行、金柱公司、安然公司拆借合同纠纷一案。在该案中，中行汕头分行主张广发行曲江支行拆借出3500万元的同一天已经收回1500万元，请求将安然公司支付给广发行曲江支行房地产部的1500万元作为中行南澳支行已偿还广发行曲江支行的债务予以冲抵。根据《中华人民共和国民法通则》第一百四十条的规定，该诉讼导致中行汕头分行向广发行韶关分行主张代位权的诉讼时效中断。对该案作出的(2001)粤高法经一终字第172号民事判决明确指出，有关该1500万元的权利义务存在的争议，应当由安然公司与广发行曲江支行另诉解决，人民法院保障有关当事人的诉权。而安然公司在该案的诉讼中已经下落不明，未参加该案诉讼。因此，从(2001)粤高法经一终字第172号民事判决发生法律效力的2002年10月28日起，中行汕头分行应当知道其权利受到损害，诉讼时效重新起算。依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条、第一百三十七条的规定，当事人应当在知道或者应当知道权利被损害时起二年内，向人民法院或国家仲裁机关提出主张，逾期将不受国家法律强制力的保护。中行汕头分行直至2007年1月26日才向原审法院提起本案诉讼主张代位权，已经超过了二年的诉讼时效。《中华人民共和国合同法》
及最高人民法院《关于适用<中华人民共和国合同法>若干问题的解释(一)》并未规定债权人提起代位权诉讼必须以主债权经生效裁决认定为前提要件，中行汕头分行主张其对安然公司提起的确认主债权的诉讼构成其向广发行韶关分行主张代位权的诉讼时效中断的理由，缺乏法律依据。即使中行汕头分行于2004年1月5日向广东省汕头市人民检察院提交的《关于要求检察机关及时采取措施为我行追缴被诈骗资金的报告》构成其向广发行韶关分行主张代位权的诉讼时效中断的理由，至2007年1月26日其向原审法院提起本案代位权诉讼，也已经超过了二年的诉讼时效。因此，广发行韶关分行抗辩中行汕头分行主张代位权已经超过诉讼时效的理由成立，予以支持。......