电大法学专业毕业论文-浅析我国的正当防卫制度(3)

1970-01-01 08:00

的问题。

5、举证责任问题。在修订后的刑法实施以后,适用无过当之防卫,存在一个举证责任问题。因而无过当之防卫是被害人的一个无罪辩护的理由。无过当之防卫的立法初衷是鼓励公民勇敢地同犯罪作斗争,但是也造成了一种危险,这种危险是指可能使不轨之徒易于歪曲利用无限防卫权以遂其杀人目的。 为此,对无过当之防卫必须严格审查,防止滥用。这里涉及一个举证责任的问题,值得认真研究。在一般情况下,刑事诉讼中的举证责任是由公安司法机关承担的,被告人、犯罪嫌疑人不负证明责任,亦即他们不承担证明自己无罪的责任。但我们认为,被告人及其辩护人的辩护过程,仍然通行“谁主张、谁证明”的原则。修正后的刑事诉讼法第35条规定:“辩护人的责任是根据事实和法律,提出证明犯罪嫌疑人、被告人无罪、罪轻或者减轻、免除其刑事责任的材料和意见,维护犯罪嫌疑人、被告人的合法权益。”这里证明无罪的材料和意见,就包含证明责任的含义在内,在无过当防卫的情况下,公安司法机关当然要全面收集证据。如果发现无过当之防卫的事实材料的,应当据此认为无罪。但如果公安司法机关只发现证明被告人故意杀人的事实材料,未发现无过当之防卫的事实材料,被告人及其辩护人提出无过当之防卫的辩护事由的,应当承担相应的证明责任,否则无过当之防卫就不能成立。

(二)对完善正当防卫制度的建议

1、从鼓励公民打击违法犯罪角度出发,对“正在进行”可以扩大解释,司法实践中,对“正在进行的不法侵害”通常理解为不法侵害已经开始在着手实施为行使正当防卫权的开始。考察国外正当防卫制度的立法情况,可见各国用不同方式规定正当防卫针对的是现实的不法侵害,有的确定为危险是防卫的前提,这可以借鉴的。

2、规定正当防卫权的适用范围情况。为鼓励公民采用灵活多样的方式对不法侵害进行打击,根据事件中的不同情况,可以规定用直接打击方式或使用工具、威胁等方法,还可以夺取犯罪工具的方法等,只要能被制服不法侵害着,阻止不法侵害行为发生或阻止危害后果发生,就应当认为是正当防卫。

3、制定行使司法证据规则,统一证据规范;增加特殊范围人举证责任的规定。特殊防卫的立法初衷是鼓励公民勇敢地同犯罪作斗争,但是也存在一定的危

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险,这种危险就是不轨之徒可能会歪曲这一原则以达到其不法目的。因此,对特殊防卫应严格审查,以防滥用。

4、建议增加正当防卫的民事责任的规定。我国的相关法律中未明确规定正当防卫的民法责任,即正当防卫人是否要对损害结果做出赔偿或负其他民事责任。防卫人在行使防卫权利时,既没有违反公共利益,或以损害他人为主要目的而滥用权利,又尽了防止过当的义务,其行为既有理、有利、又有制,与所产生的损害结果之间,只有事实上的因果关系,没有法律上的因果关系,不具备损害赔偿或其他民事责任的原因要件。由此可知正当防卫人无需为自己的行为负民事责任。相反,根据正当防卫的完全正义性和有利无害的社会性,防卫一方在要求不法侵害者承担其直接侵权行为所造成的损害责任的同时,有请求赔偿防卫人因防卫造成的物质上和精神上的各种损害的权利,这乃理所当然。

结语

新刑法的修改,对正当防卫的规定更加准确、具体、完善。无论是正当防卫概念上的修改还是对防卫过当负刑事责任的两个基本条件的界定,以及增加的无过当防卫的规定,都充分反映了在我国现阶段的社会治安状况条件下,进一步强化防卫制度的必要性。这不仅有利于鼓励公民积极与犯罪分子作斗争,有效保护公民的人身安全和合法权益,还有利于震慑犯罪分子,维护社会稳定,有利于形成敢于同犯罪分子作斗争的良好社会风气。

致谢

在这次毕业论文写作过程中,南京广播电视大学各位老师给予大力支持,特别在论文的写作过程中,我有幸得到了陈小平老师的悉心指导,在论文选题的确定、结构框架的构建以及论文定稿前的多次修改方面,给我提供了宝贵的意见,使论文得以按时顺利地完成,在此对陈小平老师的无私指导表示深深的感谢。在论文的准备过程中,我有幸拜读了一些法学大家的作品,正是他们的研究成果,使我对正当防卫方面有了更加深刻的认识,为论文的后期写作打下了较好的基础,但是由于本人能力所限及论文篇幅的限制,对于相关问题的论述及表达可能还不够详细和清晰,不足之处还恳请各位老师不吝批评指教。

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参考文献:

[1] 百度百科 http://baike.http://www.njliaohua.com//subview/14670/13647390.htm. [2] 陈璇.《侵害人视角下的正当防卫论》. 法学研究,2015.

[3] 孙潮阳.《论正当防卫中特殊防卫的认定》. 华南理工大学,2013. [4] 陈勇.《论正当防卫的时间条件》. 华中科技大学,2012.

[5] 克劳斯·罗克辛;蔡桂生.《刑事政策与刑法体系》.刑事法评论,2010. [6] 张理恒.《刑法上正当防卫制度之“不法侵害”研究》. 西南政法大学,2012. [7] 姚媛媛.《论正当防卫的必要限度》.上海交通大学,2013.

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中央广播电视大学毕业设计(论文)教师指导记录表

省级电大 南 分校 教学点 指导教师 学生姓名 学 号 1 专 业 法学 指导时间:2015年7月15日 第 指导内容:以小组为单位,学习论文撰写要求。 一 次 指 导 指导时间:2015年8月20日 第 指导内容:以小组为单位,确定论文提纲,收集材料。 二 次 指 导 指导时间:2015年9月5日 第 指导内容:以小组为单位,指导论文撰写。 三 次 指 导 指导时间:2015年9月25日 第 指导内容:以小组为单位,指导、修改论文初稿。 四 次 指 导 指导时间:2015年10月15日 第 指导内容:以小组为单位,指导、修改论文。 五 次 指 导 指导时间:2015年10月25日 第 指导内容:以小组为单位,指导论文定稿。 六 次 指 导

题 目

中央广播电视大学 毕业设计(论文)评审表

浅析我国的正当防卫制度


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