NO.2 劳动合同与社保法律制度
本章在考试中往往以不定项选择题中出现，预计2014年依然是考核的重点，应当引起足够的重视。
（二）劳动关系的特征
1.劳动合同主体具有特定性。
劳动合同的主体一方是劳动者，另一方是用人单位。 2.劳动合同的内容具有较强的法定性。
当事人双方签订劳动合同不得违反强制性规定，否则无效。 3.劳动者在签订和履行劳动合同过程中的地位在发生变化。
签订劳动合同过程时，双方法律地位是平等的；但在履行劳动合同的过程中，双方具有了支配与被支配、管理与服从的从属关系。
（三）劳动合同法的适用范围——自2008年1月1日起施行。S40 1.中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位、依法成立的会计师事务所、律师事务所等合伙组织和基金会等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用劳动合同法。
2.国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法执行。
3.事业单位与实行聘用制的工作人员订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，法律、行政法规或者国务院另有规定的，依照其规定；未作规定的，依照劳动合同法有关规定执行。
二 劳动合同订立的 （一）、劳动合同订立的定义与原则
劳动合同订立是指劳动者和用人单位经过相互选择和平等协商，就劳动合同的各项条款协商一致，并以书面形式明确规定双方权利、义务，从而确立劳动关系的法律行为。 劳动合同订立的原则是：合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用。 （二）、劳动合同订立主体
1、劳动合同订立主体的要求（★） （1）．劳动者年满16周岁（只有文艺、体育、特种工艺单位录用人员可以例外），有劳动能力和行为能力。
（2）.用人单位有用人权利和行为能力。（分支机构依法办理营业执照OR登记证书、OR受用人单位委托可以和劳动者签合同。）
2．用人单位有用人权利和行为能力。(S35) ①企业法人
②分支机构，依法取得营业执照或者登记证书的 ③分支机构未取得营业执照或者登记证书的，受用人单位的委托可以与劳动者订立劳动合同
2、劳动合同订立的主体和义务（S36） ①用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。
②用人单位以担保或者其他名义向劳动者收取财物的，由劳动部门责令限期退还给劳动者本人，并以每人500元以上2000元以下的标准对用人单位处以罚款，给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。
②劳动者的义务：如实告知。（太空大学火星学院毕业）
()（三）、劳动关系建立的时间（S36）
不论是否订立了书面合同，劳动关系均自用工之日起建立。
用人单位应当建立职工名册，否则由劳动行政部门责令限期改正；逾期不改，由劳动行政部门处2000元以上2万以下罚款。（与S65倒数第二段相同） )
(四)劳动合同的订立形式（S37） ㈠书面形式及要求
①用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。建立劳动关系应当订立书面劳动合同。 ②用人单位应于用工之日订立劳动合同 ③对于已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起1个月内订立书面劳动合同.(法定缓冲期)
1．自用工之日起1个月内，经用人单位书面通知后，劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，无需向劳动者支付经济补偿，但是应当依法向劳动者支付其实际工作时间的劳动报酬。（用人单位无过错）
2．用人单位自用工之日起超过1个月不满1年未与劳动者订立书面劳动合同的， 应当向劳动者每月支付两倍工资（用人单位向劳动者每月支付2倍工资的起算时间为用工之日起满1个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日），并与劳动者补订书面劳动合同；
劳动者不与用人单位订立书面合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并支付经济补偿。
3．用人单位自用工之日起满1年未与劳动者订立书面劳动合同的，
自用工之日起满1个月的次日至满1年的前一日应当向劳动者每月支付2倍的工资补偿， 并视为自用工之日满1年的当日已经于劳动者订立无固定期限的劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。
【例题·多选题】张某2010年8月进入甲公司工作，公司按月支付工资，至年底公司尚未
与张某签订劳动合同，关于公司与张某之间劳动关系的下列表述中，正确的有（ ）。 （2011年）
A.公司与张某之间可视为不存在劳动关系
B.公司与张某之间可视为已订立无固定期限劳动合同 C.公司应与张某补订劳动合同，并支付工资补偿
D.张某可与公司终止劳动关系，公司应支付经济补偿 【答案】CD
【例题·判断题】用工单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同。（ ）（2010年） 【答案】√
【例题·单选题】根据劳动合同法律制度的规定，下列情形中，用人单位与劳动者可以不签订书面劳动合同的是（ ）。 （2011年）
A.试用期用工 B.非全日制用工 C.固定期限用工 D.无固定期限用工 【答案】B
【例题·多选题】张某于2010年1月1日起开始在甲公司工作，直到2011年2月1日，甲公司一直未与张某订立书面劳动合同。根据劳动合同法律制度的规定，下列表述中，正确的有（ ）。
A．自2010年1月1日至2010年12月31日，甲公司应当向张某每月支付2倍工资 B．自2010年2月1日至2010年12月31日，甲公司应当向张某每月支付2倍工资
（二）口头形式
（1） 非全日制用工（每日工作时间不超过4小时，每周累计不超过24小时）双方可以订立口头协议；
（2） 不得约定试用期；
方 （3） 双方均可随时通知对方终止用工，用人单位无需支付经济补偿。 （4）计酬工资不得低于用人单位所在地规定的最低小时工资标准。 （5） 工资结算支付周期不得超过15日 （4 （）（）4）（4））
【例题·单选题】2011年3月1日，甲公司与韩某签订劳动合同，约定合同期限1年，试用期1个月，每月15日发放工资。韩某3月10日上岗工作。甲公司与韩某建立劳动关系的起始时间是（ ） （2011年） 。
A.2011年3月1日 B.2011年3月10日 C.2011年3月15日 D.2011年4月10日 【答案】B
【例题·单选题】张某于2010年1月1日起开始在甲公司工作，2010年1月11日，甲公司的劳动人事部门书面通知张某订立书面劳动合同，遭到张某的拒绝。根据劳动合同法律制
度的规定，甲公司的下列做法中，不符合规定的是（ ）。 A．书面通知张某终止劳动关系 B．未向张某支付经济补偿
C．向张某支付了其实际工作时间的劳动报酬 D．未向张某支付其实际工作时间的劳动报酬 【答案】D
（五）、劳动合同的效力(S38)（★★） ㈠劳动合同的生效
劳动合同由用人单位与劳动者协商一致，并经用人单位与劳动者在劳动合同文本上“签字或者盖章”生效。
【特殊情况】如约定须经公证或鉴定方可生效的劳动合同，其生效时间开始于见证、公证手续办理完毕之日。
㈡无效劳动合同（★★）
下列劳动合同无效或者部分无效
1.以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同。
2.用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者的权利的； 3.违反法律、行政法规强制性规定的。
3．对劳动合同的无效或者部分无效有争议的，由“劳动争议仲裁机构或者人民法院”确认。 4．无效劳动合同的法律后果
（1）无效劳动合同，从订立时起就没有法律约束力（自始无效）。劳动合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效（自己无效）。
（2）劳动合同被确认无效，劳动者已付出劳动的，用人单位应当向劳动者支付劳动报酬。 三 劳动合同的主要内容（S39） 一、劳动合同必备条款（共9项）
（一）用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人
（二）劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码 （三）劳动合同期限
劳动合期限的类型
有下列情形之一的可以签订无固定期限的劳动合同：(★★★★)（S39） 1.劳动者在该用人单位连续工作满l0年的；
【提示】连续工作满10年的起始时间，应当自用人单位用工之日起计算，包括《劳动合同法》实施前的工作年限。（S40中间偏上）【提示】劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。 原用人单位已经向劳动者支付经济补偿的，新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算支付经济补偿的工作年限时，不再计算劳动者在原用人单位的工作年限。
2.用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满l0年且距法定退休年龄不足10年的；（双10协定）（区别于S53不得与劳动者终止劳动合同的时限：15、5）
3.连续订立二次固定期限劳动合同（续订的固定期限合同从2008年1月1日开始计算），且劳动者没有下述情形，续订劳动合同的：
（1）严重违反用人单位的规章制度的；
（2）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；
（3）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的：
（4）以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使用人单位在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同，致使劳动合同无效的； （5）被依法追究刑事责任的；
（6）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；
（7）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的。
【提示】（S40中间偏下）地方各级人民政府及县级以上地方人民政府有关部门为安置就业困难人员提供的给予岗位补贴和社会保险补贴的公益性岗位，其劳动合同不适用劳动合同法有关无固定期限劳动合同的规定以及支付经济补偿的规定。
【例题·多选题】根据劳动合同法的规定，下列各项中，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，用人单位与劳动者应当订立无固定期限劳动合同的情形有（ ）。（2011年） A.劳动者在该用人单位连续工作满10年的
B.连续订立2次固定期限劳动合同，继续续订的 C.国有企业改制重新订立劳动合同，劳动者在该用人单位连续工作满5年且距法定退休年龄不足15年的
D.用人单位初次实行劳动合同制度。劳动者在该用人单位连续工作满10年且距法定退休年龄不足10年的
【答案】AD（S例2-6答案有出入）
【例题·多选题】根据劳动合同法律制度的规定，除劳动者提出订立固定期限劳动合同的以外，下列各项中，应当订立无固定期限劳动合同的有（ ）。
A．自1997年1月1日起，张某在甲公司已经连续工作14年，张某提出与甲公司订立劳动