一种事实，而事实是“谁主张谁证明”的；二是法院可依职权查明，理由是在审理涉外案件时被冲突规范指引的外国法同样是法律，而法官应“知法”；三是法院既可依照职权查明，当事人亦当协助，这是公正合理的态度。
34。答： 我国法院在审理涉外民事案件时，按照最高人民法院《关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则》若干问题的意见(试行)》的有关规定，对于应当适用的外．国法律，可通过下列途径查明：(1)由当事人提供；(2)由与我国订立司法协助协定的缔约对方的中央机关提供；(3)由我国驻该国使、领馆提供；(4)由该国驻我国使馆提供；(5)由中外法律专家提供。
35。答：持反对态度的学者们主要认为： (1)反致与国际私法的常识和任何国际私法制度的真正性质相抵触；(2)采用反致有损于内国的立法主权；(3)采用反致于实际不便；(4)采用反致会导致指定准据法的无限循环。 ?
赞成反致的学者们则认为：(1)采用反致可维护外国法律的完整性；(2)放弃自己的冲突规范，改用对方国家的冲突规范，也并
不有损于本国的主权，反而可扩大内国法的适用，更何况法院在这样做的时候，也是从维护自己法律的完整性出发的，是本国国际私法的指示和要求；(3)采用反致可使各国法律对同一涉外民事案件作出相同判决，而这一点正是国际私法的主要目标。
36。答：(1)法律规避和公共秩序制度同为国际私法中限制适用外国法的基本制度。两者在维护内国法的强行性规定和排除本应适用的法律上具有共性；(2)分析两者的主体、产生的原因和着眼点存在较大的差别。
37。答：外国法不能查明时的处理办法主要有： (1)以内国法取而代之；(2)驳回当事人的诉讼请求或抗辩；(3)适用同本应适用的外国法相近似或类似的法律；(4)适用一般法理；(5)如有其他指引外国法的连结点，则适用被指引的另一外国法，只有在无这种连结点因素时才能适用自己的法律。
外国法错误适用有因错误适用内国冲突规范而造成的外国法错误适用与适用外国法本身的错误两种情形。对于前者，各国一般允许当事人上诉并加以纠正；对于后者，存在允许与不允许当事人上诉两种不同的处理办法。
38。答：(1)应尽量采用客观说或结果说的标准。(2)国内民法上的公共秩序与国际私法上的公共秩序在法律效力上是有区别的，不能将两者完全等同起来。后者．，在涉外民事关系中，只有在冲突规范指定应适用内国法时，才是必须予以适用的；而前者，甚至在冲突规范指定外国法时，也是必须予以适用的。(3)在排除本应适用的外国法后，并不可一律代之以法院地国的内国法。(4)公共秩序的运用不应与尊重他国主权相抵触，并且不应和外国公法的排除相混淆。外国刑法、行政法、财政法等公法不为内国法院所适用，这几乎是各国过去一致的立场。其根据就是认为公法本身只有域内效力，所以，没有必要把公共秩序用来作为排除外国公法适用的根据。(5)在接受转致的时候，还应考虑对待外国公共秩序的问题。
(6)公共秩序保留制度不只是限于外国法适用方面，同样在外国判决或仲裁裁决承认与执行方面也会涉及到。此外，对国际公共秩序问题与是否可以援引公共秩序来限制适用国际条约或公约中的规定而排除外国法的适用，都是不可忽视的问题。
39.答:国际私法上的住所究竟如何认定，曾有各种不同的学说。大多数学者和司法实践采用法院地法说，即依照法院国的住所概念去认定当事人的住所究竟在何处。对于住所的积极冲突，其解决原则大体与解决国籍的积极冲突相似，即如发生-内国住所与外国住所间的冲突，以内国住所优先，而不管这些住所取得的先后；如发生外国住所与外国住所间的冲突，在它们是异时取得的情况下，一般主张以最后取得的住所优先，．如果是同时取得的，则一般以设有居所或与当事人有最密切联系的那个国家的住所为住所。对于住所的消极冲突，一般以当事人的居所代替住所；如果无居所或居所不明时，一般以当事人的现在地代替住所确定其属人法。
43。答：(1)对于存在自然人国籍积极冲突时如何定其本国法分以下两种情况：首先，一个人同时既具有内国国籍，又具有外国国籍时，国际上通行的做法多主张以内国国籍优先，．以内国法为该人的本国法，不论这几个国籍是同时取得还是异时取得的。这就是“内国国籍优先原则”，且已被各国普遍接受；其次，在当事人具有的两个或两个以上的国籍均为外国国籍时，如何确定其本国法，各国的实践不一，归纳起来主要有三种做法：最后取得的国籍优先原则，当事人住所或惯常居所所在地国国籍优先原则，与当事人有最密切联系的国籍优先原则。
(2)对自然人国籍存在消极冲突时如何确定其本国法，各国的立法和司法实践基本采取一致原则，以住所所在地国家的法律为其本国法。如当事人无住所或住所不能确定时，以居所所在地法为其本国法。如果当事人的居所也不能确定时，多数国家的法律未作规定，司法实践既有主张以当事人现在地国家为准的，也有主张尊重当事人意愿，以当事人意思自治来决定其国籍和本国法的。
44。答：这要根据不同情况，分析解决： (1)一个依其原属人法为未成年的人，后来在一个成年年龄较其原属人法规定为低的国家取得了住所或国籍，依后一属人法他已达成年，在这种情况下，一般都主张应承认他取得成年人资格而且有完全行为能力。(2)一个成年年龄较低的国家已达成年的人，因连结点的改变，依他的新属人法规定还未成年，依原原人法他已取得的完全行为能力能否得到保留，对于这种情形，主要有三种主张：一是根据既得权说，认为他的新
住所国或新国籍国应承认他已取得的完全行为能力；但反对者认为如果这样，就会使该当事人处于比内国同等情况的人更为优越的地位，因而第二种观点是认为其成年不能在连结点改变后仍保留；第三种折衷的观点则认为，应根据个案的具体情况分别解决，总的原则是既不宜使此种权利五条件地得到保留，但也不宜使过去已成立的法律关系遭到否定(如当事人在过去取得成年后已成立的遗嘱、已缔结的婚姻、已承担的责任等)。应该说，第三种观点是可取的。 45．答 (1)管理中心所在地说，或称主事务所所在地说。这种主张认为法人的管理中心是法人的首脑机构，故法人的住所应该是它的管理中心地或主事务所所在地。西方发达国家多采用此种主张。我国《民法通则》也规定，法人以它的主要办事机构所在地为其住所。我国《公司法》的规定与此相同。
(2)营业中心所在地说。此说认为，法人运用自己的资本从事经营活动的地方即是该法人实现其经营目的之所在，故法人的住所应是其实际上从事经营活动的所在地。
48。答：内国的外国人法一般适用于是否允许外国法人在内国从事民事活动，对外国法人的监督，以及外国法人在内国享有权利与承担义务的限制等方面的问题。
51。答：法人的权利能力是指法人作为民事权利主体，享受民事权利和承担民事义务的资格。法人的行为能力是指法人以自己的意思独立进行民事活动，取得民事权利并承担相应义务的资格。各国民法关于法人民事权利能力和行为能力的规定是不尽相同的，例如有的国家(法国和意大利等)承认无限责任公司是法人，而有的国家(如德国和瑞士等)则不承认无限责任公司是法人。德国商法认为登记是公司成立的要件，公司非登记不能成立，而日本商法认为登记并非公司成立的要件，仅为对抗第三人的要件。还有英国规定法人为“权限外的行为”无效，而德国则无此种限制。因此法人的权利能力和行为能力的法律冲突势必产生。
法人的权利能力和行为能力同时开始。因此，对于法人的权利能力和行为能力的法律冲突，国际私法上是采用同一冲突规则来解决的，即适用法人的属人法。
52.答：根据“场所支配行为”原则而适用行为地法，这是最常适用于决定行为方式准据法的原则。虽然各国都采用行为方式适用行为地法原则，但对其性质认识却有不同的主张。有的认为它是强制性的规范，也有的认为它是任意性规范。从当今的国际立法实践来看，倾向于认为“场所支配行为”原则是任意性规范，因而多采用相对的选择适用主义。 53．答：.各国立法和实践颇有分歧，归纳起来，主要有以下几种做法： (1)主张适用代理关系成立地法； (2)主张适用代理人为代理行为地法；(3)主张适用代理人营业地 (或住所地)法。
54。答：本人与第三人的关系问题，实际上就是代理人与第三人在代理权限内或超越代理权限所为的法律行为是否拘束被代理人的问题，对于代理人是否有权拘束本人所应适用的法律问题，由于保护的着眼点不同，常采取不同的立法主义：(1)适用本人住所地法或调整本人与代理人内部关系的法律；(2)适用代理人与第三人所缔结的主要合同的准据法；(3)适用代理行为地法。
55。答．涉外代理是指代理人和被代理人具有不同的国籍或者住所在不同的国家，或代理人与第三人具有不同的国籍或者住所在不同的国家，或代理人根据被代理人的委托，在另一国家或地区实施代理行为等。 解决涉外代理的法律适用问题，一般应就被代理人与代理人的关系、被代理人与第三人的关系以及代理人与第三人的关系，分别确定其准据法。各国立法和学说并不统一、阐释时应注意全面多层次地展开来剖析，具体问题具体分析。
56。答：在通常情形下，就代理人与第三人关系而言，代理行为的法律后果直接由本人承受，代理人并不负责任。但是，如果代理行为构成对第三人的侵权时，这就发生了代理人与第三人之间的侵权关系，因而多主张应适用侵权行为地法判定代理人的侵权责任。但对于无权代理或超越代理权的行为，如果依照支配本人与第三人关系的准据法，本人对第三人不负任何责任时，那么就无权代理人与第三人之间的关系而言，应适用什么法律作准据法的问题，有的主张适用无权代理人为代理行为地法，有的主张适用主要合同的准据法，有的倾向于以支配本人与第三人关系的法律为准据法，还有的认为应适用代理人的属人法或主营业所所在地法。
58．答：不动产物权适用物之所在地法。它包括不动产的所有权、买卖、租赁、抵押、使用等民事关系。未涉及动产，仅在我国继承法中规定动产继承应适用被继承人死亡时之住所地法。
59。答：就不动产及有体动产来说，其所在地为其物理上的所在地，处于运动或运输中的有体动产，如船舶、航空器等可以其注册国(港)为其所在地，而如货物等则有采发运地或到达地为其所在地的，也有采对它进行处分时的实际所在地为其所在地的；无体动产的所在地，则通常应是可对其进行有效追索的地方。
60。答：主要适用于动产与不动产的识别；物权客体的范围；物权的种类和内容；物权的取得、转移、变更与消灭；物权的保护方法等。
61。答：对于运送中的物，由于它们的所在地往往处于不断变化之中，虽有上题所述认定其所在地的方法，但也有实践不用物之所在地法，而由所有人属人法来决定的；对航空器及船舶、车辆虽亦有用其实际所在地法的，但是采用它们的注册国(港)的法律时，也可以认为乃物之所在地法的例外情况；此外，外国法人终止或解散时的财产归属问题，一般亦宜用法人届人法解决。
64。信托是指将自己的财产委托给信赖的第三者，使其按照自己的意思和要求为受益人的利益和特定目的进行财产的管理和处分的法律制度。信托也有三方当事人，即信托人(委托人)、受信托人 (受托人)与享受该财产利益的受益人。. 由于信托财产早先为土地等不动产，故只适用不动产所在地法。后来逐渐发展出动产信托，债权信托甚至知识产权信托等，法院也开始采用多种连结因素来选择法律。而且“信托自体法”理论，即首先适用委托人自主选择的法律，无此选择时，适用最密切联系的法律的理论也被提了出来。但对于不动产信托，物之所在地法仍是首要准据法。 此外，还有主张对信托中的不同问题采取分割方法分别定其准据法。如关于信托的有效性及效力、信托的管理、信托的解释、不同制度国家间信托的承认等问题。其中信托的形式有效性可适用信托自体法、信托合同订立地法或(遗嘱)信托人最后住所地法。信托人已明确选择了专门支配信托效力的法律，应从其选择。不过，因为信托的核心问题是财产的管理及其利益的处理，故动产及不动产所在地法，往往起最后决定的作用。至于信托的管理，一般主张适用信托管理地法或信托自体法。即信托的解释，原则上由委托人指定的法律支配，在其未指定时，或适用委托人的最后住所地法或与信托有最密切联系的法律。
65.答：.第一，因各国有关知识产权的法律对各种知识产权在取得、行使、保护范围和保护期限等方面作了不同的立法规定。第二，即使是受国际知识产权条约约束的国家，相互给予对方公民或法人的也都是“有限制的国民待遇”，因而在权利的原始取得国的法律与被请求给予属地保护的国家的法律之间，也会因各自的法律规定不同而发生法律冲突。第三，迄今为止的有关知识产权的国际条约对许多问题仅仅作了粗线条的统一规定，具体的制度尚有赖于各国的国内法，而这些国际条约之间或同一国际条约的不同文本之间也非一致而存在着差异，受不同条约或同一条约不同文本约束和国家之间所提供的保护也会有所抵触。
66。答：(1)知识产权的原始取得国法说。采用此说的有《布斯达曼特法典》。但输入知识产权较多的国家，如果不受条约约束，一般不一定情愿去适用权利原始取得国的法律。(2)被请求保护国法律说。(3)行为地法律说。这多在对知识产权的侵权诉讼中加以采用。(4)允许一定程度的意思自治。.(5)目前还有主张可分别对不同的知识产权(如著作权与工业产权)以及分别对以自己独立取得的知识产权和受雇于他人而产生的知识产权，适用不同的冲突规则 .
71..答：尽管有理论主张当事人的意思自治是不受限制的，但大多数国家的理沦与实践均主张加以适当的限制，如： (1)意思自治要受本应支配合同的法律中的强行法的限制。 (2)当事人的协议选择必须“善意”、“合法”。(3)当事人协议选择的法律必须有合理的根据许当事人选择与合同毫无联系的国家的法律。
其处理办法大致有以下几种： (1)在法律中明确规定改为适用依一种客观连结因素指定的法律，如日本法例的规定。 (2)按合同的不同性质和种类，分别规定适用依不同客观连结因素指定的法律， (3)规定应按最密切联系原则，由法律或法院确定应适用的法律。 (4)要求法院根据合同的各种情况推定当事人当时考虑到这个问题时可能选择的法律。在当前，越来越多的实践均主张采用第二种和第三种方法。这两种方法尽管从表面上看似有不同，但实际上都是把当事人意思自治作为确定合同准据法的首要原则，而以最密切联系作为它的补充原则。
72。答： 对于当事人的缔约能力，一般不主张交由当事人自主选择的法律支配。主要是这多属于各国强行法的调整范畴，同时也是为了避免出现缔约能力不确定的状况。
但是，对于当事人缔结合同的能力应适用的法律，却有以下几种不同主张：
(1)适用当事人属人法或行为地法。如，有主张只适用当事人属人法的，有主张只适用合同行为地法的。但目前多主张在属人法和行为地法之间做选择的适用，. (2)适用合同准据法。采取这种主张，主要认为不应当把合同当事人的缔约能力和合同的成立和效力分割开来置于不同法律控制之下，而应扩大合同准据法的适用范围。.
73。答：对于合同形式，一般也不主张完全由当事人自主选择的法律支配，因为过去一直认为“场所支配行为”的原则乃属强行法，凡合同形式遵守了行为地法的要求便足够了。但是，由于国际经济贸易活动的地域范围越来越大，而交通通讯工具又十分便捷，隔地缔结合同和缔约地纯属偶然等情况大量增加，因而现代法已多不再主张合同形式必须适用行为地法，而是主张合同或符合缔约地法，或符合合同准据法对形式的要求，均应认为有效。但对不动产的合同形式，多主张必须符合不动产所在地法对形式的要求才属有效。
74。答：对于合同是否已有效订立，早先主要也是受“场所支配行为”的规则支配的，即大多主张适用“合同地法”。所谓合同地法，主要是指合同缔结地法，但有时也可能是指合同履行地法。不过，在现代法中，已多主张用合同准据法来对合同是否已有效订立作出判断。
. 合同一经成立，即在当事人之间产生权利义务关系，这就是合同的效力问题。它包括当事人之间根据合同所享有的权利和承担义务的内容和范围，以及当事人未履行合同义务时应承担的后果和债权人可采取的救济方法等，这也是合同准据法调整的事项。合同的效力涉及两个方面的问题，即?方面是合同当事人订立合同时意欲使其发生或实现的后果，另一方面则是根据法律的作用因违反或未履行合同而可能产生的后果。
75。合同解释蛇法律适用：合同的解释，一般应适用合同的准据法，但这并不意味着合同中的一切专门性的法律术语，都得用准据法中的相应术语的含义去解释，而只是说应适用准据法中的解释规则来解决解释中遇到的问题。在实践中，
还有允许当事人另行专门约定合同解释应适用的法律的情况，只是在无此种专门约定时，才适用合同准据法。 合同消灭的法律适用：在大多数情况下，合同是否继续存在的问题，自当由合同准据法决定。但应该看到，债务合同消灭的方式是多种多样的，涉及的问题也是多种多样的。对于因不同消灭方式而提出的各种法律问题，并非一概而依合同准据法。例如：
(1)因履行而消灭，一般适用合同准据法. (2)因替代履行而消灭时(如债务人用提交一辆汽车来替代支付一笔金钱的履行)，这一新的合同是否成立及其在当事人间的效力，应由这一新的合同的准据法解决。但原来的合同是否消灭，担保是否解除或抵押是否结束，仍应受原始合同的准据法支配。
(3)因国家机关提存(如法院便常采用此种措施)而消灭合同时，除提存的方式和存放的机关应由提存地法决定外，应适用合同准据法。
(4)因债权人的抛弃而消灭时(其是否消灭，尤其是债权人单方面的宣布是否已经足够而不要求债权、债务人双方的一致同意，以及抛弃是否需要对价或字据才有效等问题)，均应受合同准据法支配。
(5)因抵消而消灭债务时(如关于抵消的要件、行使的方法以及禁止抵消和抵消的效力等问题)，均应受合同准据法支配。
76．我国1985年的《涉外经济合同法》第5条和《民法通则》第 145条都规定，涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律，但法律另有规定的除外。当事人未选择法律的，适用与合同有最密切联系的国家的法律。这表明，我国也是把“意思自治”原则作为确定涉外合同准据法的首要原则，把最密切联系原则作为意思自治原则的补充原则。但我国在适用这一原则时，最高人民法院的有关解答曾进一步加以具体化为：
第一，对法律选择的方式问题，我国有关法律明确规定，合同当事人的法律选择必须是明示的，从而排除了默示选择的方式。第二，对法律选择的范围问题，我国同国际社会的普遍做法一致，也排除反致。当事人协议选择的或人民法院按最密切联系原则确定的处理合同争议所适用的法律，只指现行的实体法，不包括冲突法在内。第三，允许当事人作出法律选择的时间，最高人民法院的司法解释放得很宽，直到人民法院开庭审理以前，合同当事人都可以协议选择合同的准据法，但在开庭审理时，合同当事人仍不能协商一致作出法律选择的，人民法院则按照最密切联系原则决定应适用的法律。 第四，当事人未选择法律或选择法律时达不成协议，或选择无
77.答： (1)以合同双方当事人的意思自治为基础，只有合同双方当事人在合同中引用时，国际贸易惯例才对当事人有约束力。(2)对国际贸易惯例的有关内容，当事人双方经协商一致可作出变更。(3)即使当事人双方已明示选择适用某一国际惯例，但如果合同所订内容与该国际贸易惯例的有关内容不一致时，仍应按照合同的规定。
79。答：提单是国际海上货物运输中使用最广泛、最重要的运它是承运人收到承运的货物并装上船后，签发给托运人的单
提单是国际海上货物运输合同的凭证；提单是承运人收到所承运货物的收据；提单是所运载货物的物权证明。 86。答： (1)票据债务人的行为能力适用其本国法。但依其本国法无行为能力或限制行为能力，而依行为地法为有行为能力，依票据行为地法；(2)对出票时应记载的事项分别予以规定。汇票、本票出票时的记载事项，适用出票地法；支票出票时的记载事项，原则上适用出票地法，经当事人协议同意，也可适用付款地法； (3)票据的背书、承兑、付款、保证等，适用行为地法，但对追索期限适用出票地法，其他则适用付款地法。
87。在海上货物运输中，因运输方式的不同，可分为租船运输和班轮运输。前者通常采用租船合同的法律形式进行，后者则通常采用提单的法律形式。而所谓提单，乃承运人于收到承运货物后，签发给托运人的一种单证，具有以下三方面的法律作用：
(1)提单是国际海上货物运输合同的凭证。. (2)提单是承运人收到所承运货物的收据。. (3)提单是所记载的货物的物权证明。谁持有提单，谁就能提取货物。
90。答：我国《民法通则》对有关涉外侵权行为之债的法律适用的规定为： “侵权行为的损害赔偿，适用侵权行为地法律。当事人双方国籍相同或者在同一国家有住所的，也可以适用当事人本国法律或者住所地法律。中华人民共和国法律不认为在中华人民共和国领域外发生的行为是侵权行为的，不作为侵权行为处理。”
97．答：(1)继承开始的时间及原因； (2)继承人的范围和顺序；(3)继承的遗产；(4)被继承人遗嘱处分财产的权利。 100。答： (1)主张“继承权主义”的国家大多采用被继承人本国法；(2)主张“先占权主义”的国家大多适用遗产所在地法。
101。答：(1)适用立嘱人自主选择的法律； (2)适用立嘱人死亡时的住所地法；(3)适用遗嘱实质要件的准据法。 102。答： (1)1985年的《中华人民共和国继承法》第36条规定：中国公民继承在中华人民共和国境外的遗产或者继承在中国境内的外国人遗产，以及外国人继承在中国境内的遗产或者继承公民在中华人民共和国境外的遗产，动产适用被继承人住所地法律，不动产适用不动产所在地法律。1985年9月11日最高人民法院《关于贯彻执行<中华人民共和国继承法>若干问题的意见》第63项进一步明确规定： “涉外继承，遗产为动产的，适用被继承人住所地法律，
即适用被继承人生前最后住所地国家的法律。”(2)1986年的《民法通则》第149条规定： “遗产的法定继承，动产适用被继承人死亡时住所地法律，不动产适用不动产所在地法律。” (3)如我国缔结或参加的国际条约、协定对此有不同规定的，则适用条约、协定的规定。(4)对我国上述条款作出总结和评价。
103.答：(1)外国当事人既可以亲自出庭进行诉讼，也可以委托诉讼代理人出庭代理诉讼；既可以委托公民代理，也可以委托律师代理。但如委托律师代理诉讼的，则必须委托我国的律师。(2)在我国没有住所的外国当事人从国外寄交或托交的授权委托书，应经所在国公证机关证明，并经我国驻外国使、领馆认证，或履行我国与该所在国订立的有关条约中规定的证明手续后，才具有效力。(3)又依我国 1997年1月1日施行《中华人民共和国律师法》规定，外国当事人寄给我国律师的授权委托书必须注明委托事项和权限。(4)承认领事代理制度。
104。答．(1)正确解决国际民事管辖权，有利于诉讼当事人双方进行诉讼活动，也有利于法院的审判活动；(2)正确解决国际民事管辖权，关系到本国公民、法人以及国家的民事权益得到及时的保护；(3)关系到维护国家的主权。 105．答：(1)外交代表或领事送达； (2)邮寄送达； (3)个人送达；(4)公告送达；(5)按当事人协商的方式送达。回答时应对上述五种直接送达的几种方式的基本内容分别作简单介绍。
110。答：(1)原判决国法院必须具备合格的管辖权；(2)外国法院进行的诉讼程序是公正的； (3)外国法院的判决已生效； (4)外国法院的判决必须合法；(5)外国法院判决不与内国法院就同一当事人之间的同一争议所作的判决相冲突；(6)外国法院适用了请求国冲突规范所指定的准据法(这种条件只是为少数国家的法律所规定)；(7)存在互惠关系；(8)不得与内国的公共秩序相抵触。
111。答：对于我国法院和外国法院相互承认和执行判决的制度，其内容大致包括：(1)我国人民法院和外国法院作出的判决、裁定，要在对方得到承认和执行，既可由当事人直接向对方有管辖权的法院提出申请，也可由法院基于条约的规定或互惠原则向对方提出请求。 (2)此种判决或裁定，必须符合一定的条件。如已经发生法律效力，原判决国法院有合格管辖权，判决本身合法，审判程序必须公正，不得违背公共秩序等。(3)对于需要得到我国法律承认和执行的外国判决、裁定，不论是由当事人直接申请还是由外国法院请求，人民法院都必须依照共同受约束的国际条约或互惠原则进行审查。 (4)我国法院在接受委托协助执行外国法院判决时，既不对其作实质性审查，也不需要申请人就原判决的执行重新提起一个诉讼，只需根据以上条件进行审查并认为符合执行条件时，即可作出裁定，承认其效力，发出执行令。
112.答： (1)国际商事仲裁的定义及其基本特点； (2)分别指出国际商事仲裁与后三者的主要区别：a．国际商事仲裁的管辖权不是由法律规定的，而是根据双方当事人自愿达成的仲裁协议产生的，国际商事仲裁只具有民间团体的性质，而国际民事诉讼却全然具有强制的和国家司法程序的性质。b．国际商事仲裁是涉及外国因素的一种仲裁制度，有时其裁决的承认与执行也需要外国的协助。而国内经济仲裁是一种只适用于同国当事人之间的仲裁制度，一般只涉及国内经济贸易方面的争议。c．国际商事仲裁所解决的争议是发生于私人之间以及私人与国家之间的商事争议，是国际私法所涉及的一种制度。而国际公法上的国际仲裁则是指主权国家之间发生争端时，由各有关当事国选出一个或几个仲裁员组成仲裁庭，根据国际公法或公平原则处理该项争端的一种仲裁制度。
113。答：在国际商事仲裁中，对于仲裁程序问题，由于仲裁本身固有的性质，各国立法和实践普遍允许国际商事仲裁中的双方当事人合意选择仲裁程序。而在无此合意选择时，则往往适用仲裁机构自身的仲裁规则或仲裁地的仲裁规则(即仲裁法)，或者由仲裁人或仲裁机构来决定适用的仲裁程序规则。当然，也有些学者主张，在缺乏当事人合意选择的情况下，仲裁程序不应由仲裁法支配，而应根据他们提出的“非地方化理论”来选择仲裁规则。
113。答：在国际商事关系中，解决实体问题的准据法，一个最基本的原则是，由当事人双方协议选择(又称意思自治)。当事人自主选择的法律，可以是某一内国法，也可以是国际法规则。也可以适用“共存法”，即把国际法或一般法律原则与特定的国内法结合起来加以适用。还可以适用国际商事惯例，．或授权仲裁人依公平和善意原则，或诚实信用原则对实质问题作出裁决，从而不适用任何法律。(2)在当事人未选择法律时，亦可依仲裁地所在国的冲突规则选择其应适用法律。
114。答：仲裁协议是指双方当事人对他们之间业已发生或将来可能发生的商事争议，自愿提交某一仲裁机构仲裁的书面协议。它是仲裁机构受理争议的根据。仲裁协议具体可分为仲裁条款和仲裁协议书两种类型。
一般认为，一项有效的仲裁协议至少必须具备以下基本要件： a．仲裁协议的形式合法；b．仲裁协议当事人具备行为能力；c.争议的事项具有可仲裁性(即法律允许采用仲裁方式处理)。
一项有效的仲裁协议具有以下法律效力：a．对双方当事人具有严格的约束力；b．可排除有关国家法院的管辖权；c．有关仲裁机构可据此行使仲裁管辖权；d．在一方不履行仲裁裁决时，它是请求法院强制执行仲裁裁决的依据。 115。答：仲裁中的财产保全，是指法院或仲裁机构根据仲裁案件当事人的申请，就有关当事人的财产作出临时性强制措施，以保全申请人的权益，保证将来作出的裁决能够得到执行。仲裁中的财产保全是强制性的和临时性的，这些措施包括查封、冻结、责令提供担保或者法律规定的其他方法，财产一经保全，当事人就不得再行处分。但是，如果被
申请人已提供有效的担保，或者案件已经审理，财产保全措施应即解除。仲裁中的财产保全，通常是由当事人在仲裁申请时一并提出，但也可以在仲裁审理过程中提出。依我国《仲裁法》第28条及国际经济贸易仲裁委员会规则第23条的规定，当事人申请财产保全的，由仲裁委员会将当事人的申请依我国民诉法有关规定提交被申请人住所地或其财产所在地人民法院裁定。申请错误而至被申请人受到损害的，申请人应予赔偿。
116。答：双方当事人同意调解，仲裁庭可在仲裁程序中以适当方式进行调解，但在调解过程中，任何一方当事人提出终止调解或仲裁庭认为调解不可能成功，应再行进入仲裁审理程序。在仲裁庭进行调解的过程中，双方当事人在庭外达成和解的，应视为在仲裁庭调解下达成。经仲裁庭调解达成和解的，双方应签订书面协议，除非当事人另有约定，仲裁庭应该根据当事人书面和解协议的内容作出裁决书结案。此外，如调解不成功，任何一方当事人均不得在此后的仲裁、司法或其他任何程序中援引对方在调解中发表过的，提出过的、建议过的、承认过的以及愿意接受过的或否定过的任何陈述、意见、观点或建议作为其请求、答辩／或反请求的依据。
117。答：一个终审裁决只要是合法有效的，即可构成定案，法院、政府当局和仲裁庭都必须承认该裁决是对该案件所作的正确的解决。就当事人来说，除非双方一致同意，任何一方都无权不理会或否定该项裁决。
118。答：有两种不同的立法例： (1)要求当事人提出一个请求履行仲裁裁决中规定的义务或请求损害赔偿的诉讼来获得内国境内承认和执行外国裁决的执行令，如英国、法国等。(2)用与承认和执行外国法院判决一样的程序来处理承认和执行问题，如奥地利、意大利等。
119。答：目前普遍的观点，即合同中的仲裁条款，独立于其所属的合同。亦即，并不影响该仲裁协议的效力。这就是所谓的“仲裁条款自治理论”。这一理论的根据是，凡以仲裁条款的形式出现的仲裁协议，应被视为是由与当事人之间有关合同的其他部分相分离的单独协议，即一个包含仲裁条款的合同，应被视为是由两个相对独立的合同构成的。尽管可以认为，规定当事人双方在商业利益方面的权利义务关系的合同为主合同，而另一个以仲裁条款形式出现的仲裁协议为从合同，但是这两者不能适用“主合同无效，从合同亦随之无效”的一般法理，我国的有关立法也承认仲裁条款自治理论。《中华人民共和国涉外经济合同法》第 35条规定：“合同约定的解决争议的条款，不因合同的解除或者终止而失去效力。”又如《中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁规则》规定：“合同中的仲裁条款应视为与合同其他条款分离地、独立地存在的一个部分；合同的变更、解除、终止、失效或无效以及存在与否，均不影响仲裁条款或仲裁协议的效力。”1995年9月1日起施行的《仲裁法》第19条第1款同样从法律上肯定：“仲裁协议独立存在，合同的变更、解除、终止、失效或无效，不影响仲裁协议的效力。”
120．答： (1)存在有效的仲裁协议，包括被提交仲裁的事项依该仲裁地法是否具有可仲裁性的；裁决是由有管辖权的仲裁庭在管辖权范围内(或仲裁协议提交的争议事项的范围内)作出的；作出裁决所依据程序符合当事人之间订立的仲裁协议的约定，或在没有此种仲裁协议的约定时不违反原裁决地国法律；仲裁的进行为被执行人提供了适当的辩护机会；请求承认与执行的应是确定的裁决；有关国家之间存在互惠关系或受同一国际条约的约束；外国仲裁裁决的承认与执行不与内国公共政策相抵触。
(2)可分为两种情况：一种是执行国内涉外仲裁裁决的程序。依我国1991年颁布的《民事诉讼法》第260条规定，对中华人民共和国涉外仲裁机构作出的裁决，被申请人提出证据证明仲裁裁决有下列情形之一的，可以请求撤销该裁决或不予执行：丸当事人在合同中没有订立仲裁条款或事后没有达成书面仲裁协议的；B．被申请人没有得到指定仲裁员或者进行仲裁程序的通知，或者由于其他不属于被申请人负责的原因未能陈述意见的；C仲裁庭的组成或者仲裁程序与仲裁规则不符的；D．裁决的事项不属于仲裁协
n我国有管辖权的人民法院接到一方当事人的申请后：，应对申请承认及执行的仲裁裁决进行审查，如果认为不具有1958年《纽约公约》第5条第一、二款所列的情形，应当裁定承认其效力．，并且依照民事诉讼法规定的程序执行；如果认定具有第5条第二款所列的情形之一的，或者根据被执行人提供的证明具有第5条款第一款所列情形之一的，应当裁定驳回申请，拒绝承认及执行。
E．申请我国法院承认及执行的仲裁裁决，仅限于1958年《纽约公约》对我国生效后在另一缔约国领土内作出的仲裁裁决。该项申请应当在民事诉讼法第219条规定的申请执行期限内提出，即双方当事人或一方当事人为个人的，为1年；双方为法人或其他组织的为6个月。以规定的履行期限的最后1日起计算，裁决规定分期履行的，从规定的每次履行期间最后1日计算。