1.有民事诉讼权利能力,但没有民事诉讼行为能力的人,(D)。 A.不能作为当事人,也不能参加诉讼 B.可以作为当事人,亲自从事诉讼活动 C.可独立行使诉讼权利,履行诉讼义务
D.不能独立地行使诉讼权利,履行诉讼义务
2.王某与马某因合同纠纷发生诉讼,丁某经法院通知出庭作证,王某、马某与丁某都是:(B) A.诉讼参加人 B.诉讼参与人 C.共同诉讼人 D.诉讼代理人
3.在民事诉讼中,因民事权利义务关系发生争执和受到侵害,以自己的名义进行诉讼并受人民法院的裁判或者调解书约束的人是指:(A) A.原告 B.被告 C.当事人 D.第三人
4.甲厂欠乙厂货款5万元,甲厂并入丙厂之后,乙厂要追索货款,向法院起诉,应将其列为被告的是:(A) A.丙厂 B.丙厂厂长 C.甲厂
D.甲厂厂长
5.王某成立了一个公司,但未到工商行政管理部门登记注册,该公司在经营中与A公司发生合同纠纷,A公司所诉的被告为:(A) A.王某
B.王某成立的公司 C.工商行政管理部门 D.王某所在居民委员会
6.民事诉讼法规定的当事人有广义和狭义之分,狭义的当事人仅指(B) A.原告
B.原告和被告 C.被告
D.原告和诉讼代表人
7.在民事诉讼过程中,人民法院发现起诉或者应诉的人不符合当事人条件的,应通知符合条件的当事人参加诉讼,更换不符合条件的当事人。该情形在民事诉讼上称为(C) A.诉讼权利的承担 B.传唤当事人 C.当事人的更换 D.对起诉的审查
8.李天明是个体运输户刘新生雇佣的司机。某日李天明开车在为刘新生运货时,不慎将过路行人王爱月撞伤。现王爱月到法庭起诉请求赔偿,本案的被告人应当是(C) A.李天明
B.李天明和刘新生 C.刘新生
D.李天明或刘新生
9.郑某因与某公司发生合同纠纷,委托麻律师全权代理诉讼,但未作具体的授权。此种情况下,马律师在诉讼中有权实施下列哪一行为?(A)
A.提出管辖权异议 B.提起反诉 C.提起上诉
D.部分变更诉讼请求
10.下列不属于法定代理权消灭的情况是:(A) A.法定代理人丧失诉讼行为能力 B.法定代理人辞去代理
C.被代理的当事人取得诉讼行为能力 D.法定代理人失去对当事人的监护权
11.李尔斯为美籍华人。为继承其父亲遗产,与其同父异母的弟弟李刚发生纠纷。现李刚到中国S市中级人民法院起诉,李尔斯应诉,并准备委托美国律师史密斯作为其诉讼代理人。依中国法律的规定,史密斯可否参加诉讼?(B) A.史密斯可以以律师的身份作为诉讼代理人参加诉讼 B.史密斯可以以非律师的身份作为诉讼代理人参加诉讼
C.因为史密斯是美国律师,所以他既不可以以律师身份、也不可以以非律师的身份到中国作为诉讼代理人参加诉讼 D.史密斯只有经中国外交部门批准后,才可以以诉讼代理人的身份参加诉讼
12.离婚案件有诉讼代理人的,本人除不能表达意志的以外,仍应出庭;确因特殊情况无法出庭的,必须向人民法院提交下列何种材料?(C)
A.证明书 B.陈述书 C.书面意见 D.材料书
13.小李为了打官司,准备委托一个诉讼代理人,下面的人物中,哪个不能成为其诉讼代理人?(B) A.小李的父亲,62岁,县委退休干部 B.小李的弟弟,17岁,法律专业的中专生 C.小李的同事,26岁,会计
D.小李的同学,32岁,大学副教授
14.当事人委托诉讼代理人进行诉讼时,最多可以委托(C) A.4人 B.3人 C.2人 D.1人
15.李某同王律师签订了委托代理合同,聘请王律师代理其进行诉讼。则在诉讼中,王律师根据委托代理合同,可以(C)。 A.同对方当事人和解
B.放弃李某提出的不合理的诉讼请求 C.申请法庭许可证人出庭作证 D.对一审判决不服而提起上诉
16.张某聘请李律师作为其诉讼代理人,如果在诉讼中他决定解聘李律师的话,那么他应该(B)。 A.口头告知法院 B.书面告知法院
C.直接书面告知李律师,不需要再告知法院,需要时可以由律师转告 D.通过任何方式,只要让法院得到消息就行
17.关于委托代理中的转委托,说法正确的是:(C)
A.民诉法中没有规定转委托制度,所以转委托是不允许的 B.转委托诉讼代理人是转委托人的代理人
C.民法通则中规定了民事代理中代理人可以转委托他人代理,所以应当允许转委托 D.转委托诉讼代理人的权限可以超过委托人原授予的权限
18.张某的下列诉讼行为错误的是:(D)
A.委托律师李某和自己的同事赵某共同担任诉讼代理人 B.在诉讼中,未经法庭允许,解除对李某的委托 C.解除对李某的委托后,没有告知对方当事人 D.解除对李某的委托后,没有告知法院
19.张明和李慧是夫妻,后李慧因精神失常,生活不能自理,张明遂提出离婚。下列做法,错误的是:(D) A.张明替李慧委托了一名律师担任诉讼代理人 B.李慧所在地的妇联派出一名律师担任其代理人 C.法院为李慧指定了一名律师担任其代理人
D.法院缺席审判,判决驳回张明的离婚请求,需继续承担丈夫责任
1.下列关于民事诉讼当事人的说法中,不正确的是:(BD) A.当事人是民事诉讼的主体
B.当事人必定是发生争议的民事法律关系的主体 C.当事人以自己的名义进行诉讼 D.当事人不受案件裁判的约束
2.下列关于诉讼行为能力的说法,正确的是:(AD)
A.有无诉讼行为能力是决定当事人能否亲自进行诉讼活动的唯一条件 B.没有诉讼行为能力的人,不能作为民事诉讼当事人
C.民事诉讼行为能力分为无诉讼行为能力、限制诉讼行为能力和完全诉讼行为能力 D.公民的诉讼行为能力终于死亡、宣告死亡和宣告无行为能力
3.根据我国民事诉讼法的规定,下列主体中有资格作为民事诉讼当事人的是:(ABCD) A.精神病患者及10周岁以下的儿童 B.年满10周岁但未满16周岁的儿童 C.年满16周岁且有劳动收入的公民 D.年满18周岁且智力正常的公民
4.关于诉讼代理人说法正确的有:(ABCD)
A.如果诉讼代理人丧失诉讼行为能力,其代理资格也随之丧失 B.诉讼代理人必须以被代理人的名义进行诉讼 C.诉讼代理人的诉讼行为的后果由被代理人承担
D.诉讼代理人在同一案件中只能代理一方当事人进行诉讼
5.我国现行的民事诉讼代理有哪几种?(ABC) A.委托代理 B.法定代理 C.指定代理 D.转代理
6.在民事诉讼中,不可以作为委托代理人的人包括哪些?(BCD) A.受过刑事处罚的人 B.限制行为能力人
C.可能损害被代理人利益的人
D.人民法院认为不宜作诉讼代理人的人
7.A公司不慎购入一批劣质电子元件,导致其生产的产品质量低劣,无法售出。A公司欲起诉元件供应者B公司,则下列人员中,可以作为A公司诉讼代理人的是:(AB) A.C律师事务所的律师何某
B.A公司董事长李某的哥哥,曾受行政处罚 C.B公司经理张某的妻子 D.间歇性精神病患者林某
8.下列关于民事诉讼中的法定代理人与委托代理人的表述,哪些是正确的?(ABCD) A.委托代理人的诉讼权利不可能多于法定代理人 B.法定代理人可以是委托代理人的委托人
C.法定代理人的被代理人是无诉讼行为能力的当事人 D.委托代理人的被代理人是有诉讼行为能力的当事人
9.张某向甲区人民法院起诉,要求与侨居在外国的中国公民吴某离婚。在诉讼中,吴某委托北京某律师事务所的赵律师代为进行诉讼,吴某从国外向人民法院寄交的对赵律师的授权委托书,需要履行下列哪些手续才为合法有效?(ABC) A.必须经中华人民共和国驻该国的使、领馆证明
B.没有使、领馆的,由与中华人民共和国有外交关系的第三国驻该国的使、领馆证明,再转同中华人民共和国驻该第三国使、领馆证明 C.由当地的爱国华侨团体证明
D.由所有国公证机关证明,并经中华人民共和国驻该国使、领馆论证
10.民事诉讼当事人魏武委托律师肖长江代理其进行民事诉讼,魏武提交给人民法院的授权书中写明肖长江的代理权是“全权代理”。依此授权书,肖长江代理魏武的诉讼中,有权代理魏武进行哪些诉讼活动?(AC) A.提供证据 B.放弃诉讼请求 C.进行法庭辩论 D.提起上诉 11.甲公司拖欠乙公司的货款而被乙公司诉至法院,乙公司的委托代理律师王某未经乙公司特别授权,有权实施下列哪些诉讼行为?(BCD) A.表示同意甲公司延期1个月还款 B.要求书记员赵某回避 C.陈述案情、出示证据 D.提出管辖权异议
12.张律师接受海洋公司委托,在查阅案件材料时,发现下列事实,属于应当保密的有:(BCD) A.海洋公司董事长曾经被判处有期徒刑 B.海洋公司自己研发的一项专利成果 C.海洋公司的客户名单 D.海洋公司的裁员名单
13.原告律师牛某在二审过程中申请查阅案件材料,下列材料中,牛某可以查阅的包括:(BCD) A.被告的答辩书 B.庭审笔录 C.鉴定结论
D.一审法院合议庭的评议笔录
1.当事人的诉讼行为能力与其民事行为能力是完全相对应的。(×) √ ×
2.所有的民事主体都可以成为民事诉讼当事人。(√) √ ×
3.民事诉讼行为能力是与出生,终于死亡。(×) √ ×
4.委托代理人如果没有特别授权就只能是普通代理。(√) √ ×
5.在未成年人案件中,未成年人的法定代理人是诉讼当事人。(×) √ ×
6.人民法院可以在一定条件下指定法定代理人。(√) √ ×
7.授权委托书上只要写明“全权代理”即可视为特别委托。(×) √ ×
8.离婚案件中当事人必须亲自出庭,除非有其他特别原因。(√) √ ×
9.不是法人的组织不可以作为民事诉讼当事人。(×) √ ×
10.除代理诉讼的律师外,其他诉讼代理人无权向人民法院查阅有关材料。(×) √ ×
1.试论当事人能力 答案
1.当事人能力,即当事人诉讼权利能力或称为诉讼法上的权利能力,它是指能够成为一般民事诉讼当事人所必须的诉讼法上的能力或资格。当事人能力是一种抽象的能力,具有这种资格或能力才能成为诉讼法上各种诉讼行为与诉讼效果的归属主体。没有当事人能力,人民法院就不能对其行使民事审判权。
当事人能力与正当当事人是有区别的一组概念。当事人能力是相对于一般意义上的诉讼而言抽象出来的一种资格或者能力,它属于诉讼主体要件中的抽象要件。它有别于正当当事人。正当当事人是针对具体案件而言的,是在具体的诉讼法律关系中具有利害关系的当事人,正当当事人因具体案件的不同而有不同。所以,有当事人能力者未必是正当的当事人。
自然人的当事人能力与法人和其他组织的当事人能力有所不同。自然人的当事人能力从出生时具有,到死亡时终结。而法人或者其他组织的当事人能力从该法人或者其他组织成立时起,到该法人或其他组织被撤销或者解散时终结。
而其他组织具备当事人能力的,必须具有积极和消极两方面的要件。其积极要件是:合法成立;有一定的组织机构、有自己的财产。消极要件则是指最高人民法院《意见》第40条规定的组织不具备法人资格。
一般说来,当事人能力源于民事权利能力,有当事人能力者必然也同时拥有民事权利能力。但是两者虽然关系密切却仍然存在区别。民事权利能力是进行民事活动的资格;当事人能力是进行诉讼活动的资格。诉讼法在做出当事人能力规定的时候还需要考虑诉讼目的和诉讼的独立意义。因此民事权利能力的规定与诉讼权利能力即当事人能力规定并不完全一致。民事诉讼的目的在于定纷至争,当事人能力是公民、组织进行民事诉讼的基本的前提要件。在现实经济社会生活中,许多社会组织虽然不是法人,却是实际经济交往的一方参与者。一旦发生纠纷,这些非法人组织必然成为纷争的一方当事人。如果不赋予其参加诉讼的资格或能力,不仅不利于保护正常的市场经济活动,保障社会团体的合法权益,也不利于纠纷的正确解决。所以,许多国家的法律规定,赋予非法人团体在一定情况下具备当事人能力,可以进行诉讼活动。
2.试论委托诉讼代理中的转委托 答案2.《民法通则》对民事代理中的转委托作了明确规定,民诉法未规定委托诉讼代理中是否允许转委托,但是在诉讼实务中转委托问题是客观存在的。
为了满足诉讼中的实际需要和保护当事人的合法权益,一方面应当允许转委托,另一方面应当对转委托的条件做出规定,如:(1)转委托须有合法的诉讼代理权;(2)须是转委托人基于特殊原因不能或者不便履行诉讼代理职责;(3)须取得委托人的事先同意或者事后认可;(4)须转委托诉讼代理人具有诉讼行为能力;(5)转委托代理的权限不得超过委托人原来授予的权限。
此外,在使用转委托诉讼代理时,应注意以下几个问题:(1)在转委托诉讼代理中,转委托诉讼代理人仍然是原委托人的诉讼代理人而非转委托人的诉讼代理人,因此,诉讼代理人的法律效果仍归属于原委托人而不能归属于转委托人;(2)发生转委托诉讼代理时,应由原委托人与转委托诉讼代理人就转委托代理事项另行签订诉讼代理合同;(3)发生转委托诉讼代理时,应当书面告知法院,即向法院递交转委托代理事项的授权委托书,并由法院通知对方当事人。
2.1996年春,某市举办了春季名贵花展。甲约女友乙前去参观。两人因互相说笑,未注意门前挂有“展览之花,严禁采摘”的牌子。走到一花盆前,乙停下来对甲说:“这花真好看,你摘一朵给我。”甲上前采摘,因用力过重,折断了花茎并且造成花根松动,使花不能再存活。同时,甲因突然转身与正在身后参观花展的丙相撞,造成丙的眼镜摔碎。该盆名花为丁所有,丁为此损失500元。丙的镜片损失共计300元。现丁、丙想提起诉讼。
问:
(1)在丙提起的诉讼中,丙应当以谁为被告?请说明理由。
(2)在丁提起的诉讼中,丁应当以谁为被告?请说明理由。 答案
2.本案为侵权损害赔偿诉讼,侵权行为人为甲,故应当以甲为被告。丁也应当以甲为被告。
3.王某(男)与李某(女)均系聋哑人。1996年经人介绍结婚并生有一子。1999年李某以夫妻性格不和为由,向当地法院起诉,坚决要求与王某离婚,并要求抚养儿子。受诉法院认为原、被告均系聋哑人,于是分别通知原、被告的父母作为法定代理人参加诉讼。审理时,在一方当事人未到庭的情况下,经调解,代理人之间达成如下协议:双方同意离婚,孩子由原告抚养,被告每月给付抚养费250元。
问:本案的代理是否正确?如此达成的协议是否合法?请说明理由。
答案本案的代理不正确,因为聋哑人具有诉讼行为能力,无需法定代理人代理诉讼;本案的调解协议不合法,根据民事诉讼法第62条的规定,除本人不能表达意志的情况外,离婚案件的当事人本人必须亲自出庭参加诉讼。本案当事人虽为聋哑人,但在手语翻译的帮助下仍然能够正确表达意志,应当出庭参加诉讼。因此在当事人本人没有亲自出庭参加诉讼的情况下所达成的离婚案件调解协议不合法。
第五章 当事人和诉讼代理人
1.营业执照上登记的业主与实际经营者不一致的,谁为当事人?(C) A.仍应以原业主为当事人 B.以实际经营者为当事人
C.以业主和实际经营者为共同诉讼人 D.业主与实际经营者二者择一
2.甲被生前工作单位申报为革命烈士,某报对甲的事迹进行了宣传。乙四处散布言论贬损甲。对乙的行为,谁可以向法院提起精神损害赔偿诉讼?(B)
A.甲生前的工作单位 B.甲的子女
C.宣传甲事迹的某报社
D.批准甲为烈士的某省政府
3.甲、乙、丙三人合伙在新新家园生活小区开办一家送奶站,并登记为“顺心奶站”。后顺心奶站与小区内20户居民因牛奶质量发生争议,20户居民决定向人民法院起诉。本案应以谁为被告?(A) A.以甲、乙、丙三人为共同被告,并注明“顺心奶站”字号 B.以甲、乙、丙三人为共同被告或者以“顺心奶站”为被告 C.以甲、乙、丙三人为共同被告 D.以“顺心奶站”为被告
4.个体工商户崔某从1994年起在某市经营一饭店,领有营业执照,1997年因妻子生病急需用钱因而将饭店转让给赵某经营,但双方并未到工商局办理营业执照的更名手续。赵某经营过程中,致使多名顾客食物中毒,这些顾客决定向法院起诉要求赔偿损失。此案中当事人的诉讼地位应如何确定?(C)
A.顾客是原告,赵某是被告,崔某与本案无关 B.顾客是原告,崔某是被告,赵某与本案无关 C.顾客是原告,崔某与赵某是共同被告
D.顾客是原告,赵某是被告,崔某是无独立请求权的第三人
5.周童(5岁)星期天和祖母李霞去公园玩,游戏过程中周童将林晨(6岁)的双眼划伤致使林晨右眼失明、左眼视力下降。林晨的父亲林河要求周家赔偿林晨的医疗费、伤残费共计6万元。周童的父亲周志伟以周童是未成年人为由拒绝赔偿。林家无奈只好诉至法院。下列关于本案诉讼参与人地位的表述哪项是正确的?(A)
A.本案原告是林晨,其父林河是林晨的法定代理人,被告是周童,其父周志伟是周童的法定代理人,李霞是证人 B.本案被告是周童,周志伟是其法定代理人,李霞是无独立请求权的第三人 C.本案原告是林河,被告是周志伟和李霞
D.本案原告是林河和林晨,被告是周志伟、李霞和周童
6.无独立请求权的第三人不服第一审判决,可以(C) A.作为上诉人提起上诉
B.随一方当事人上诉,不能独立上诉
C.在第一审判决令其承担义务时上诉,反之不能提起上诉 D.作为辅助当事人的地位提起上诉
7.有独立请求权的第三人,以起诉的方式参加诉讼时,对于不符合起诉条件的,人民法院应(D) A.不予理睬 B.劝其撤回起诉 C.直接退回起诉 D.裁定驳回起诉
8.无须经被代表的当事人同意,诉讼代表人就可以实施的诉讼行为有(A) A.变更诉讼请求 B.进行和解 C.申请回避
D.承认对方当事人的诉讼请求
9.民事诉讼之所以采取诉讼代表人制度,是由于(A)