杨帆的讲义(4)

2019-03-11 08:01

中国政法大学 国际经济法概论(2012年春)

路货风险转移一般是指风险何时从出让单据的卖方转移至受让单据的买方。

路货风险转移的原则:

1、原则上自订立合同时转移至买方;

2、如果情况表明需要(即不能确定损失发生的时间),风险自货物交付给签发装运单据的承运人时起,风险转移至买方(即损失由受让单据的买方承担);(因为第三人同时受让货物运输保险单)

3、如果卖方在订立合同时已知或应该知道货物已经灭损,而不将这一事实告知买方,则货物风险不转移。

在不知道损失发生在运输的哪个阶段时,该损失由受让单据的第三人承担。因为第三人同时受让货物运输保险单。

注意:在路货运输的情况下,存在两个合同,即买卖双方、买方和第三人之间的合同,两个合同风险转移适用的原则不同,前者适用一般货物运输风险转移的原则,后者适用路货风险转移的原则。

第二节 国际货物运输法 一、国际海上货物运输法律制度

班轮运输(件杂货) —— 提单或海运单 ★★

海上货运 航次租船(程租)

租船运输(大宗货) 租船合同 ★ 定期租船(期租) (一)提单(B/L ,Bill of Lading)

1、概念:用以证明海上货物运输合同的订立(合同证明)和货物已经由承运人接收或者装船(收货凭证),以及承运人保证据以交付货物(物权凭证)的单据。 2、作用(职能)

(1)合同证明:目的是突破合同相对性对运输关系的负面影响。

(2)收货凭证(托承关系):提单是托运人已交货及交货状况的初步证据。 (3)物权凭证(承收关系):承运人应货交正本提单持有人,无单放货需承担相应法律责任。

提单是海上运输合同证明的含义:

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中国政法大学 国际经济法概论(2012年春)

A、就承运人与托运人之间的关系而言,提单只是他们之间运输合同的证明,运输合同是在此之前的订舱单或货运单。

理由:a、一旦签有订舱单或货运单,即使货物实际并没有装船,货方仍应支付运费;b、提单上只有一方当事人的签名

后果:对承运人和托运人而言,当订舱单或货运单和提单冲突时,以前者为准,提单仅仅是初步证据。

B、就承运人和提单受让人之间的关系而言,提单不仅是运输合同的证明,而且还是运输合同本身。

理由:a、确保提单的流通性;b、对提单受让人公平 后果:对承运人和提单受让人而言,一切以提单为准 。

海运单(sea waybill, SWB ):证明海上运输货物由承运人接管或装船(收货凭证),且承运人保证将货物交给指定的收货人的一种不可流通(非物权凭证)的书面运输单证(合同证明)。主要用于海上短途运输。承运人凭有关身份证明文件交货。 3、提单的种类

(1)已装船提单和备运(收货待运)提单:根据签发提单的时候货物是否已装船 在集装箱运输情况下,承运人只能签发备运提单。一般而言,买方和议付货款的银行不愿接受备运提单。

(2)清洁提单和不清洁提单:以提单上是否有对货物的不良批注为标准。买方和银行一般拒绝接受不清洁提单。

(3)记名提单、空白提单和指示提单:根据提单收货人抬头的写法不同划分

A、记名提单:载明收货人具体姓名或名称;不可转让;使用很少

B、空白提单(不记名提单):收货人一栏空白或填写“交持有人”;交付即转让;风险大,使用少

C、指示提单:收货人一栏填写“凭指示”或“凭某某指示”;背书转让;使用较多

4、无单放货的法律责任

★《最高人民法院关于审理无正本提单交付货物案件适用法律若干问题的规定》( 2009年3月5日实施)

(1)明确在承运人无正本提单交付货物的情况下,正本提单持有人可以要求承运人与取货的人承担连带赔偿责任。 (2)承运人的赔偿责任:

A、承运人无单放货,正本提单持有人可以要求承运人承担违约责任,或者承担侵权责任;

B、承运人的赔偿额为货物装船时的价值加运费和保险费; (即CIF价) C、不适用海事赔偿责任限制的规定。 (3)承运人可免责的情形:

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A、承运人依照卸货港所在地法律,将货物交付给当地海关或者港口当局的,或由法院依法裁定拍卖;

B、承运人按照记名提单托运人的要求中止运输、返还货物、变更到达地或者将货物交给其他收货人;

C、承运人若签发了数份正本提单,其依一份正本提单交货后,对其他正本提单持有人可免责。

(4)承运人无单放货的诉讼时效为1年,适用的法律为我国《海商法》。 5、调整提单的国际公约

19世纪契约自由(英国提单多达6、70项的免责条款) 美1893年《哈特法》(十几项免责条款)

英属殖民地的海商法 1924年海牙规则

维护船方 1978年汉堡规则(维护货方)

1968年维斯比规则

海运公约的效力:包含了强制性条款的任意性公约,任意性体现在公约的适用或排除由当事人约定。

(二)调整提单运输的法律内容 1、《海牙规则》

(1)承运人最低限度的义务:a、强制性义务,当事人之间任何有关减损该义务的约定无效;b、存在于任何海运公约或海商法中。

A、开航前和开航时必须谨慎处理(恪尽职责),以使船舶适航。

具体包括:a、船舶本身适航;b、适当地配备船员、设备和船舶供应品;c、使货舱、冷藏舱和该船其他载货的部位适宜并能安全地收受、运送和保管货物。 B、妥善管货。即应当适当和谨慎地装载、搬运、积载(搭配装载)、运送、保管、照料和卸下所承运的货物。

我国《海商法》在《海牙规则》的基础上增加一项:不得不合理绕航,即承运人应当按照约定的或习惯的或地理上的航线将货物运往卸货港。但合理绕航除外。 (航线的选择有顺序;合理绕航指为救助或企图救助海上人命或财产而进行的绕航) (2)承运人的免责:2项过失免责(航行过失免责和火灾过失免责)+ 16项无过失免责

海牙责任基础:不完全过失责任制

航行过失免责(重点):船长、船员、引航员或承运人的其他雇佣人员在驾驶或管理船舶上的行为、疏忽或过失所引起的货物灭失或损失,承运人可以免除赔偿责任。 火灾过失免责(难点): 火灾致损可免责,但承运人实际过失或私谋所致火灾者除外。 《海牙规则》下的火灾损失承担:(a)无过失的原因导致火灾:免责;(b)雇用人、代理人过失导致火灾:免责;(c)承运人(指船公司)实际过失(提供船舶不适航)

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导致火灾:赔偿;(d)私谋(即故意)导致火灾:赔偿。 (3)赔偿限额:每件或每单位不超过100英镑 (4)诉讼时效:1年 (5)责任期间:装到卸

船吊:钩到钩(装货时吊钩吃力时起到卸货港吊钩脱离货物时止)

三种情况 岸吊:舷到舷(装运港货物越过船舷时起到目的港卸货时货物越过船舷时止)

油轮:驳口到驳口(油在装运港经过驳口时起到目的港经过驳口时止)

2、《维斯比规则》 :只对《海牙规则》进行了非实质性修改 (1)明确规定提单对善意受让人为最终证据,承运人不得反证

(2)提高责任限额,并将责任限制的主体适用范围扩大至承运人的雇佣人和代理人 (3)诉讼时效仍为1年,但双方协商可以延长 3、《汉堡规则》 :对《海牙规则》的实质性修改 责任基础 免责 责任期间 责任限额 关于延迟责任 海牙规则 不完全的过失责任制 失免责 装到卸 低 无规定 接到交 高 承担责任 与(订约)承运人共负连带责任 适用 承认善意保函在托运人和承运人之间为有效 诉讼时效 1年 2年 注意:(1)汉堡规则的责任基础实际上是推定的完全过失责任制,举证责任在承运人; (2)对于“四个关于”,《海牙规则》无规定,但不意味着可免责,承担责任还是免责取决于双方当事人在提单中的约定,《汉堡规则》的规定为强制性规定,当事人的约定与之冲突的无效;

(3)延迟责任:延迟的赔偿限额为迟交部分货物运费的2.5倍,但不超过应付运费的总额;

(4)《汉堡规则》只承认善意保函在托运人和承运人之间有效。 4、我国《海商法》(及相关司法解释)对上述公约的借鉴

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汉堡规则 完全的过失责任制 航行过失、火灾过失+无过无过失免责 关于实际承运人 无规定 关于舱面货和活无规定 牲畜 关于保函 无规定 中国政法大学 国际经济法概论(2012年春)

责任基础 免责 责任期间 责任限制 关于延迟责任 人 关于舱面货和同汉堡规则 活牲畜 关于保函 诉讼时效 同汉堡规则 1年 海商法 不完全的过失责任制 航行过失免责+无过失免责 非集装箱:装到卸;集装箱:接到交 每件666.67SDR或每公斤2SDR,以高者计(和维斯比规则相当) 同汉堡规则 关于实际承运同汉堡规则 5、【总结】上述规则下的承运人货损责任: (1)违反最低义务导致货损:赔偿 (2)无过失免责

(3)航行过失导致货损:仅《汉堡规则》下赔偿

(4)雇用人、代理人过失导致火灾:《海牙规则》、《维斯比规则》下免责;《汉堡规则》及我国《海商法》下赔偿。 6、《鹿特丹规则》(非考试内容)

全称为《联合国全程或部分海上国际货物运输合同公约》,2008年12月12日通过。此前的《汉堡规则》缔约国数量有限,主要海运和贸易大国均未参加。

最主要发展:在很多方面严格了承运人责任

2009年12月31日获得21个国家的签署(包括美国、挪威等海运或贸易大国)。 (三)租船合同

1、航次租船合同(营运成本由船方承担)

(1)概念:出租人向承租人提供船舶或船舶的部分舱位,装运约定的货物,从一港运至另一港,由承租人支付约定运费的合同。 (2)特有条款:装卸期间条款 航次租船运输的实践:

产生原因:航次租船情况下,时间损失由船方承担 装卸期间条款的内容:

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