探讨完美我国董事忠实义务制度的立法建议(4)

　　第1，应明确划定：“瓜葛人”非经答应不患上与公司入行交易或者签订合同。“瓜葛人”的规模，可借鉴《贸易银行法》第四0条第二款“瓜葛人”的规模来界定，这既使法律互相衔接，又便于法院操纵。第2，自我交易的批准1分为2：平常自我交易由董事会批准；触及重大利益的自我交易由股东会批准，如重大投资、大额买卖等。第3，明确“股东会称许”的含意。吸收“安全港程序规则”，排除了厉害瓜葛董事与厉害瓜葛股东对于自我交易的表决权，由非厉害瓜葛的董事或者股东表决，将“安全港程序规则”及董事的厉害瓜葛披露义务由行政规章划定[一三]上升到法律划定。这其实不影响厉害瓜葛董事在其他场合的投票权。《公司法》第六一条第二款无妨调剂以下：“董事、经理或者其瓜葛人，除了公司章程划定或者者非厉害瓜葛股东、非厉害瓜葛董事的多数称许外，不患上同本公司订立合同或者交易。公司平常自我交易由非厉害瓜葛董事批准，公司重大自我交易由非厉害瓜葛股东批准。”同时划定：“前款瓜葛人是指（1）董事、经理的近支属；（2）董事、经理及其近支属投资或者担负高档治理职务的公司、企业以及其他经济组织”。同时配套董事厉害瓜葛披露义务划定以维护公司利益。以上厉害瓜葛董事及股东归避的划定亦可适用于忠实义务制度中肯定经营者报酬的进程，使公司利益免受侵害。
　　未明确划定自我交易的法律后果。法理上望，自我交易系董事未经答应的背法行径，理应1律无效，有学者赞同，以为“对于于公司机关拒尽批准承认的董事与公司之交易，应以为无效”[一四]。但笔者以为，若触及无重大差错的善意第3人利益时，自我交易应视为有效，公司有权依法请求董事赔偿损失。若自我交易的标的物系易耗物不能返还或者者股东会在合理时间内追认自我交易行径或者者董事主动赔偿公司损失，从交易成本与市场稳定的角度望均应视自我交易行径有效。总之，《公司法》应增补划定：“背抗本法第6102条第2款划定的，订立合同或者交易无效，但相符下列情况之1者除了外：（1）不可能返还标的物的；（2）公司损失已经由董事予以赔偿的；（3）股东会在合理时间内予以追认的；（4）无重大差错的善意第3人享有的权力会因为自我交易行径无效而受侵害的。”
　　（3）关于滥用公司财产题目
　　滥用公司财产包孕为了私利直接使用公司财产以及“夺取公司机会”(usurp  corporate  opportunities)等。制止“夺取公司机会”划定指制止公司董事、高档人员或者者治理职员把属于公司的贸易机会转回自己而从中取利[一五]。该划定请求，董事若未充沛向股东会披露，不能使自己的利益与自己的责任冲突。因公司机会事关公司利益，此划定与公司能否取患上公司机会带来的利润无关。九0年代后，特拉华州等地修正了较尽对于的义务划定，转采较务实的尺度——考虑各方面情况，在公司完整不可能运用该机会等场合宽免董事的责任[一六]。公司机会较难认定，患上多国家划定“夺取公司机会”的批准权只能由股东会行使。
　　第1，应增添概括性制止划定：“董事运用职务之便滥用公司财产的，应答公司承担赔偿责任，并向公司交缴惩罚性赔偿金”。董事滥用公司财产，即犯有背抗信义之罪，应回还公司所丧失之所有财产或者赔偿公司所受之损失。第2，贸易机会、信息等抽象财富对于公司愈加首要，全面维护公司的请求日益急迫，应增添制止“夺取公司机会”的划定。公司机会的认定较困难，笔者以为可从两方面加以肯定：1是此机会从董事职务行径中获取；2是此机会属公司经营规模内，与公司经营目的相干。可借鉴国外立法，在维护公司利益不受损害前提下绝量实现社会利益最大化，采纳较务实的义务尺度，划定：“制止董事个人运用与公司经营目的相干的踊跃的贸易机会，但有限责任公司股东会非厉害瓜葛股东多数通过或者者公司在经济上不可能运用该机会的除了外。”将股份有限公司与有限责任公司相判别，因为前者拥有股东扩散的特色，难以完整防止“夺取公司机会”产生，而后者的股东有更大权力且互相信任，为兼顾市场效率与公司利益，做出例外划定。