合同责任 争点以及反思(6)

（2）背约金责任与侵害赔偿的瓜葛 
    背约金责任与侵害赔偿的瓜葛如何，与背约金责任的类型及性质有关。 
    １．惩罚性背约金与侵害赔偿 
    惩罚性背约金非属侵害赔偿额的预定，债权人除了可以哀求背约金外，还可哀求原有的给付或者接替给付的侵害赔偿（弥补赔偿）。合同法第1百十一04条第3款划定：“当事人就迟延施行约定背约金的，背约方支付背约金后，还应该施行债务。”须予留神的是，此处的“就迟延施行约定背约金”应该解释为针对于迟延施行的贞洁的惩罚性背约金。法律在这里答应惩罚性背约金，并非迟延赔偿额的预定，因此在债务人迟延施行场合，债权人在享有惩罚性背约金哀求权的同时，还可以主意施行哀求权，假设因债务迟延施行受有侵害，则仍旧有权哀求赔偿（迟延赔偿）。 
    ２．赔偿性背约金与侵害赔偿 
    排他性背约金与侵害赔偿并非立于债权人可自由选择的地位，而是有背约金场合必须适用背约金。排他性背约金是对于最高额的侵害赔偿额的预定，但侵害赔偿可能有不同类型，排他性背约金毕竟是属于哪种类型的侵害赔偿额的预定，则应该解释当事人的意思而定，指导精神是不答应重复弥补。假设约定不明确，则应该由当事人入行主意以及举证，法官可以结合背约金的金额、合同的标的等，依照公平原则、诚信原则等作详细的断定。 
    抵消性背约金，在我国合同法中虽没有划定，但无妨当事人尤为约定。由于抵消性背约金是最低数额的赔偿损失，故在背约金之外如仍有损失，则仍可以哀求赔偿。固然，这里也一样应该遵守不答应重复弥补这1指导精神。 
    （3）背约金与施行哀求权及合同消除了权 
    在产生背约的场合，可能同时存在背约金哀求权与施行哀求权，在严峻的背约场合，还会存在合同消除了权，它们之间是1种什么瓜葛，值患上探讨。自理论上说，侵害赔偿额的预定，应该无碍于施行或者者消除了的哀求。合同法当然没有如此明确的划定，但从第1百零7条的划定来望，也应该能够患上出相同的结论。 
    6、合同的法定消除了 
    合同消除了作为背约的补救手腕，就其原有的功能而言，在于非背约方“合同义务的解放”，由此而派生的功能尚包孕非背约方“交易自由的归复”及背约方“合同利益的剥夺”。
    （1）1般法定消除了权的要件 
    在法定消除了中，有的是适用于所有合同的规则，称为1般法定消除了（合同法第9104条）；此外，还有法律针对于特定的合同划定消除了的规则，称为尤为法定消除了（好比合同法第1百4108条、第2百2104条、第2百3101条、第2百5103条、第2百5109条、第2百6108条等）。在1般法定消除了中，又可以区别因客观原由的消除了与因背约行径的消除了。下列先就因背约行径的法定消除了入行分析。 
    １．不以回责事由为必要 
    消除了的原有的功能既然在于使债务人从其合同义务中解放出来，因此，合同法在消除了权的行使上，不以背约人具有回责事由为必要，这1点从最初起草的学者建议稿开始便肯定了下来，正式的合同法维持了这1基本态度。这1态度，已经经超越了传统的大陆法系的理论。 
    ２．背约行径的分析框架 
    我国合同法最初的建议草案是依照大陆法系的理论框架入行划定的，对于于施行不能、拒尽施行、迟延施行、不完整施行等分别作了划定。这类具体的划定后来被以为过于繁琐，自第3草案开始集中于1个条文加以划定，并且引进了ＣＩＳＧ中的根本背约的某些因素，这1改动对于于合同法拥有宿命的影响，也为后来就1般法定消除了权的学说解释的不同1埋下了种子。1类见解是按根本背约解释；不外，就立法起草人的本意而言，合同法第9104条的划定，尤为是第2款与第3款，仍旧是坚持了大陆法系的框架。