诉讼业务操作流程备忘录(3)

2020-05-23 15:59

的诉讼负担,最主要则是不用事先垫付诉讼费。

2、法律、法规的搜集

针对对方提出的所适用的法律,(1)首先审查其是否有效;(2)其适用于该案是否合适,审查此点,须找出能说明此点的法律依据;(3)再次,找出支持本方观点的法律依据。

3、证据事实的搜集

应当以对方提出的证据事实为线索,争锋相对的查找有利于自己的证据,最好能用对方提供的证据查找出有利于我方当事人的事实。

4、当事人的要求

作为被告的当事人,有时候当事人的要求与原告方的诉讼请求有一部分相同,这时不能轻易认同对方的诉讼请求,比如在合同解除的纠纷中,对方若是违约方,提出解除合同,但未提及违约责任承担的问题,若是当事人简单的同意了其对方的诉讼请求,即使达成了当事人的要求,当事人对违约责任部分则需要另行起诉,如果不是适用简易程序,则当事人需要负担全部的诉讼费用。在类似于上述的特殊情况下,应帮助当事人分析,以便其提出的请求在法律上能得到最“便宜”、最有效的实现。

5、具体的实施方案 同作为原告的当事人部分。

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6、风险评价提示

同作为原告的当事人部分。 7、起草正式的诉讼方案 同作为原告的当事人部分。 8、经修改后交予当事人确认 同作为原告的当事人部分。

9、与当事人沟通后按照当事人的要求确认最终方案 同作为原告的当事人部分。

四、制作诉讼文书(起诉书、答辩状等) (一)作为原告的当事人

1、起草起诉书及证据目录,整理证据

须特别注意的是,起诉书不应写得过于详细,因为如此会提前暴露我方的诉讼策略,使对方有机会逐一反驳,影响诉讼效果。起诉书只要满足立案的要求就可以,另外,某些法院在立案时,当事人或者代理人可以向立案法官当面陈述,因此,起诉书只要满足立案条件即可。 证据目录主要有两种形式:(1)表格式;(2)纯文书式。采用何种方式须根据证据的多少,同一证明事项中所需要的证据的数量决定。最核心的一点是,怎样的证据目录可以完整的表达所有证据,使

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法官一目了然。

另外,证据的提供也是秉着可以顺利立案即可,某些重要的证据可以在举证时限内进行补充举证。

2、交予当事人进行确认

在上述文书完成后,应当交予当事人进行确认并签字,因为起诉书最好由当事人亲自去立案,以免对方发觉当事人已聘请律师,从而提高警惕。

3、开具律师事务所诉讼函件

诉讼案件中,律师出庭应诉,必须开具其所在律师事务所的函件。 4、与当事人签订代理委托书,并明确授权范围

此处所述的代理委托书不同于委托代理合同,委托代理合同是当事人与律师之间的劳动服务合同,而代理委托书是应诉时须提交给法院以证明代理人的代理资格及权限的文书,内容主要包括两方面:(1)一般授权,即涉及到代为行使当事人诉讼程序的权利,比如管辖权异议等;(2)特别授权,此类授权因重点注意,如果涉及的过多,律师会比较被动,因为当当事人不在庭时,法院可以根据该特别授权要求律师代为行使当事人的某些实体权利,比如放弃诉讼等;如果涉及的过少,就会造成麻烦,因为当事人有时并不在法院所在地,所以会给诉讼的进行造成不便,比如,特别授权中没有约定证据的收集,那么

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律师单独就某项事宜做公证,就会受到麻烦,在此种情况下,可单独与当事人约定:在双方电邮或者电话沟通后,双方均同意之基础上,律师可代为协助当事人收集证据。

(二)作为被告的当事人

1、起草答辩状及证据目录,整理证据

答辩状是根据对方提出的起诉状的观点而撰写的针对性很强的文书,文书的主要内容包括:(1)当事人(被告)的基本情况;(2)案件的基本事实;(3)主要的事实依据及答辩观点;(4)结论。在起草答辩状时,应关注:(1)仅仅提供答辩是否可以达到当事人所想要的诉讼结果;(2)是否需要提起反诉;但是要注意答辩期限的问题,答辩期限为收到起诉书之日起15日内提交。虽然法律如此要求,但在实践中,法院并不严格执行,所以当庭提交即可。

答辩时应涉及到提供证据的问题,也是仅针对对方的诉讼请求提供相应的相反证据即可,但应当注意到提交证据的举证期限,一般法院在发应诉通知书时会附带发一份举证通知书,其中会写明举证时限。

2、交予当事人进行确认

在上述文书完成后,应当交予当事人进行确认并签字,因为答辩人为当事人,而非律师。

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3、开具律师事务所诉讼函件

诉讼案件中,律师出庭应诉,必须开具其所在律师事务所的函件。 4、与当事人签订代理委托协议,并明确授权范围 同作为原告的当事人。

5、若提起反诉,则应按照原告当事人的程序办理。 五、与法院进行沟通 (一)作为原告的当事人 1、选择管辖法院

在诉讼案件中,一般仅会有一个法院具有管辖权,所以应依据法律,找出有管辖权的法院。但有些情况下,会有两个以上法院拥有管辖权,所以应根据当事人的应诉成本决定选择哪个法院受理,比如去法院的交通费用、时间成本等,另外,还可能涉及到法院是否处于忙季或闲季的区分,实践中,北京的法院会有年中结案或年末结案,分别在每年的6月20日和12月20日左右,这决定了当事人的立案获得法院受理的难易程度。

2、立案

立案时,需要带上以下证件:(1)当事人的身份证及复印件,企业当事人的营业执照副本及复印件;(2)起诉书及证据(交予法院两份,其中证据须复印件两份及原件)。

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