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风险范围和风险费用的计算方法，在约定的风险范围内综合单价不再调整。风险范围以外的综合单价调整方法，应当在合同中约定。
八、工程联系单未得到发包方签证的，工程量、工程价款发生争议应如何认定处理。
承包人提请发包人签证的联系单得不到发包人的签证、甚至得不到已经送交签证的回执，是一个令承包人十分无奈且较为普遍的现象，综观通用条款有关签证的规定，对工期顺延、安全防护设施、工程量的确认和进度款的支付、变更工程及价款的调整等等，都要求承包人在规定的时间内向工程师提交相应的联系单或报告。但实际情况是你送了人家一不收，二不签，或收了不给回执。而联系单得不到签证或不能取得送交回执的直接后果影响到工程价款的结算、索赔和进入司法程序后对事实的认定。最高人民法院根据当前的实际情况，为保护施工企业的权益，在《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第十九条 中对有关工程量的认定等，作出了有利于承包人的规定， 即 “ 当事人对工程量有争议的，按照施工过程中形成的签证等书面文件确认。承包人能够证明发包人同意其施工，但未能提供签证文件证明工程量发生的，可以按照当事人提供的其他证据确认实际发生的工程量 ” 。 当然，这里还有一个如何证明的问题。实践中，有关会议纪要，施工组织实施方案，经变更的工程发包人同意通过竣工验收的，都可以作为认定发包人同意施工的证据。对变更的工程量有争议的，承包人可以申请委托造价审定机构实地勘验等方法确认，而不必拘泥于承包人是否提交了工程量变更增加的联系单。
对设计变更工程的价款有争议，最高人民法院司法解释第十六条的规定， “ 因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化，当事人对该部分工程价款不能协商一致的，可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款 ” 。 但是，如果双方当事人是适用建设部的示范合同文本签订合同的话，适用最高院的该规定，还需要以向发包人提交工程价款变更的联系单为条件，因为建设工程合同的通用条款第 31.2条规定， /考易网/“ 承包人在双方确定变更后 14天内不向工程师提出变更工程价款报告时，视为该项变更不涉及合同价款的变更 ” 。按该条款规定，承包人必须向发包人提出变更工程价款的报告或联系单。现在的问题是你有否提出变更价款的报告，如何证明你已经提交变更工程价款的报告。该问题的认定与工程量的确认方面是有区别的：
1、适用的条件不同，工程量的签证通用条款上没有说不在规定时间内提出就视为没有变更。而价款的变更条件在双方签订合同的通用条款上已有明确的规定，即承包方必须在14日内出联系单提出变更要求。如果没有出联系单，最高人民法院司法解释第十六条的规定也就难以适用。在这里联系单是条件。根据我国法律的规定，在非强制性的法律规定与合同的约定不一致的情况下，应当按照合同的约定处理。最高人民法院的上述规定属于弥补性规定而非强制性规定。
2、在事实认定上的区别在于，工程量是有形的，可用实际结果加以证明，而价款的变更重在程序上的提出，一旦发生争议很难举证，也很难认定。因此，施工企业要研究对价款变更条款的约定，及时出具变更价款的联系单。
最高院司法解释 第十六条 当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。 因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化，当事人对该部分工程价款不能协商一致的，可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款。
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第十九条 当事人对工程量有争议的，按照施工过程中形成的签证等书面文件确认。承包人能够证明发包人同意其施工，但未能提供签证文件证明工程量发生的，可以按照当事人提供的其他证据确认实际发生的工程量。
九、 送交签证联系单、结算文件等应注意的问题
根据当前建设工程承包合同履行过程中工程联系单签证难的实际，需要研究送交签证文件的问题。建设部、国家工商行政管理局制定的 CF-1999-0201 《建设工程施工合同》示范合同文本规定，施工合同由协议书、通用条款和专用条款三部分组成。我们的一些企业领导、项目经理，在签订和履行合同时，非常重视协议书和专用条款的内容而往往不太注意对通用条款的研究，由此可能会给自己造成不利，这是需要引起注意问题。根据通用条款的规定，发包人未按时具备开工条件、提供图纸迟延，停电停水等使工期延误；未按约支付工程预付款、进度款，因设计变更增加工程量或变更工程价款、工程进度款支付中的计量，竣工验收等事由的发生，承包人要求顺延工期、增加价款或索赔的，应在一定时间内向发包人提出签证联系单或报告，发包方收到承包方送交的联系单、报告后，应在规定的时间内确认， 无正当理由不确认的视为认可 。对送交的竣工报告、结算报告发包人不在规定时间验收或审定的，则发生相应的法律后果。建设部、财政部关于《建设工程价款结算暂行办法》也有相应的规定。 因此，在发包人拖延签证的情况下，承包人能够证明已经向发包人送交相关签证报告比签证本身更为重要、更有利于维护自己的权益。因此，我们应十分重视有关工程联系单、决算报告的送交。在实际操作中，要研究解决好以下几点：一、何时交？二、怎么交？三、交给谁？因为这些问题事关在发包人不及时签证时能否认定其视为认可签证报告的法律效力，也就是利益和责任的问题。一、何时交，这很简单，就是按照双方的约定或通用条款规定的时间提交联系单、决算报告等，特别是有关价款变更的联系单，因为通用条款规定不在规定时间内提出则视为有关变更事项不涉及价款的变更，而对其它事由未作如此严格的要求。二是怎么交？这里所要强调的是要向对方索要送交凭据或叫送交回执，该回执应能够证明以下四方面的内容： 1 、送交的时间， 2 、送签文件名称，
3 、送交签证的要求，如要求调整或索赔的金额、顺延的工期等。
4 、接收人的签字。三是交给谁？即 签证材料送交的对象 ，可以是甲方的法定代表人、施工代表、监理工程师，如这些人推委拒收，可以公证邮寄送达，也可以送交给发包方负有收发转达职责的收发室、办公室的人员。
财政部 建设部关于印发《建设工程价款结算暂行办法》的通知
承包人应当在合同规定的调整情况发生后 14 天内，将调整原因、金额以书面形式通知发包人，发包人确认调整金额后将其作为追加合同价款，与工程进度款同期支付。发包人收到承包人通知后 14 天内不予确认也不提出修改意见，视为已经同意该项调整。
（三）工程设计变更确定后 14 天内，如承包人未提出变更工程价款报告，则发包人可根据所掌握的资料决定是否调整合同价款和调整的具体金额。重大工程变更涉及工程价款变更报告和确认的时限由发承包双方协商确定。
收到变更工程价款报告一方，应在收到之日起 14 天内予以确认或提出协商意见，自变更工程价款报告送达之日起 14 天内，对方未确认也未提出协商意见时，视为变更工程价款报告已被确认。
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第十四条（六）合同以外零星项目工程价款结算
发包人要求承包人完成合同以外零星项目，承包人应在接受发包人要求的 7 天内就用工数量和单价、机械台班数量和单价、使用材料和金额等向发包人提出施工签证，发包人签证后施工，如发包人未签证，承包人施工后发生争议的，责任由承包人自负。 通用条款
13.2 承包人在 13.1 款情况发生后 14 天内，就延误的工期以书面形式向工程师提出报告。工程师在收到报告后 14 天内予以确认，逾期不予确认也不提出修改意见，视为同意顺延工期。
25.2 工程师收到承包人报告后 7 天内未进行计量，从第 8 天起，承包人报告中开列的工程量即视为被确认，作为工程价款支付的依据。
23.4 承包人应当在 23.3 款情况发生后 14 天内，将调整原因、金额以书面形式通知工程师，工程师确认调整金额后作为追加合同价款，与工程款同期支付。工程师收到承包人通知后 14 天内不予确认也不提出修改意见，视为已经同意该项调整。
31.2 承包人在双方确定变更后 14 天内/考易网/不向工程师提出变更工程价款报告时，视为该项变更不涉及合同价款的变更。
31.3 工程师应在收到变更工程价款报告之日起 14 天内予以确认，工程师无正当理由不确认时，自变更工程价款报告送达之日起 14 天后视为变更工程价款报告已被确认。
十 、 发包人将工程款直接支付给项目经理个人，承包人否认收到该部分工程款的能否支持 根据合同相对性原则，建设工程施工合同的主体是承包人与发包人，因此发包人履行付款义务的主体是承包人，项目经理是施工过程中代表承包人行使管理职能的人，而不是合同权利义务的相对人。且实践中项目经理与承包企业的利益关系并不完全一致。因此，未经承包人授权，发包人直接将工程款支付给项目经理的，属于履行主体的错误，责任应由其自负，除承包人认可或者发包人有充分证据证明支付给项目经理是得到承包人许可的外，对承包人不产生已接受债权的效力。承包人要求发包人支付的，应予支持。项目经理收取的该款项，发包人可以不当得利为由自行追回。
一级建造师建设工程施工合同有关法律与实务探析(4)
http://www.kaoyee.com 2009-7-20 13:34:45 考易网
十一、项目经理在负责施工过程中的签字、承诺是否有效，对外签订合同的责任主体是谁 根据建设部《建筑施工企业项目经理资质管理办法》规定：项目经理 是指受企业法定代表人委托对工程项目施工过程全面负责的项目管理者，是建筑施工企业法定代表人在工程项目上的代表人。其 职责包括 负责施工工程的质量、文明安全施工等全面管理，按国家施工规范、质量标准及工程合同约定各项条款，完成工程项目施工任务，以企业法定代表人的代表身份处理与所承担的工程项目有关的外部关系等。因此实践中对项目经理在合同履行过程中就该工程的质量、工期、价款等问题进行签字确认或承诺认定为职务行为，应由 承包人承担法律责任。但是，项目经理首先是一个自然人，因此并不是其什么行为都是职务行为，如果能够确认属于项目经理个人与他人发生权利义务关系的，因由其本人负责。 建设部《建筑施工企业项目经理资质管理办法》
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第二条 本办法所称建筑施工企业项目经理（以下简称项目经理），是指受企业法定代表人委托对工程项目施工过程全面负责的项目管理者，是建筑施工企业法定代表人在工程项目上的代表人。
第六条 工程项目施工应建立以项目经理为首的生产经营管理系统，实行项目经理负责制，项目经理在工程项目施工中处于中心地位，对工程项目施工负有全面管理的责任。 第七条 项目经理在承担工程项目施工管理过程中，履行下列职责：
（一）贯彻执行国家和工程所在地政府的有关法律、法规和政策，执行企业的各项管理制度； （二）严格财经制度，加强财经管理，正确处理国家、企业与个人的利益关系； （三）执行项目承包合同中由项目经理负责履行的各项条款；
（四）对工程项目施工进行有效控制，执行有关技术规范和标准，积极推广应用新技术，确保工程质量和工期，实现安全、文明生产、努力提高经济效益/考易网/。
第八条 项目经理在承担工程项目施工的管理过程中，应当按照建筑施工企业与建设单位签订的工程承包合同，与本企业法定代表人签订项目承包合同，并在企业法定代表人授权范围内，行使以下管理权力： （一）组织项目管理班子；
（二）以企业法定代表人的代表身份处理与所承担的工程项目有关的外部关系，受委托签署有关合同； （三）指挥工程项目建设的生产经营活动，调配并管理进入工程项目的人力、资金、物资、机械设备等生产要素；
（四）选择施工作业队伍； （五）进行合理的经济分配；
（六）企业法定代表人授予的其他管理权力。
十二、合同约定履约质量、工期保证金在不符质量或未按期竣工时罚没，但实际损失小，保证金数额大，施工方认为全部罚没过高，是否可以调整
工程质量、工期保证金是《招标投标法》第 46 条规定用来担保工程质量和工期按合同履行的一种担保方式。在签订合同时，承包人往往缺乏对保证金处罚条件的审查，合同对处罚条件和数额的规定不具体，往往笼统地表述为质量不符或工期延误则保证金罚没。这就产生一个问题，在质量问题不是太严重或工程逾期时间不长，发包人的损失很小、但事先交纳的保证金数额很大的情况下，是否可以全部罚没；在仲裁程序中，承包人要求比照违约金的规定调低能否支持。本人认为，工程质量、工期保证金既是履行合同的一种担保，也对承包人违约的处罚及因此给发包人造成损失的赔偿，它同时具有保证性、处罚性和补偿性的特点。当违约损失不大，而保证金数额又较大的情况下，承包人要求比照违约金的规定调整时，应当按照公平合理原则并参照合同法第一百一十四条关于调整过高违约金的规定处理。
合同法 第一百一十四条 当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
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约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
十三、发包人逾期支付工程款，承包人可否要求其支付欠款利息的同时按合同的约定承担违约责任，如何掌握违约金约定过高及调整的标准
合同法 第 116条 规定在约定了定金同时约定违约金的情况下，当事人可以选择适用，也就是说不能同时适用。对违约金和利息能否同时并处，合同法未作规定，因此合 同法第 116条规定的定金和违约金不能同时适用的条款不适用于同时约定了违约金及利息支付的情形。因为利息在性质上是法定孳息，而不属于违约损害赔偿的责任范围，如果 合同中既约定了利息又约定违约金，可以按照约定同时并处 。 根据合同法第 114条第二款的规定，判断违约金的约定是否过高或过低的标准是实际损失，这就有一个损失认定的问题。损失能够确认的，应当参照最高人民法院关于审理商品房买卖合同案件的司法解释处理，即约定的违约金超过实际损失30%以上认定为过高。在损失难以确定，主张违约金过高的当事人也难以举证证明时，可以参照最高人民法院《关于人民法院 审理借贷案件的若干意见》 第 6条规定标准认定约定的违约金是否过高，即以不超出银行同期贷款利率的四倍为限，超过四倍的为过高。 对违约金和利息都没有约定的，可 按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息 。
合同法 第一百一十六条 当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。 第一百一十四条 当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
《最高人民法院关于人民法院 审理借贷案件的若干意见 》6．民间借贷的利率可以适当高于银行的利率，各地人民法院可根据本地区的实际情况具体掌握，但最高不得超过银行同类贷款利率的四倍（包含利率本数）。超出此限度的，超出部分的利息不予保护。
最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释 第十六条当事人以约定的违约金过高为由请求减少的，应当以违约金超过造成的损失 30% 为标准适当减少；当事人以约定的违约金低于造成的损失为由请求增加的，应当以违约造成的损失确定违约金数额。
十四、合同已约定工程价款或双方已经委托中介机构审价并确认的价款，与政府行政审计确定的价款不一致的，应以哪个作为结算依据
这一问题的提出，在于司法实践处理和有关行政管理部门的规定定不一，例建设部、财政部印发的《建设工程价款结算暂行办法》第十四条规定 “ 政府投资项目，由同级财政部门审查 ” 。第二十五条 “ 政府投资项目除执行本办法有关规定外，地方政府或地方政府财政部门对政府投资项目合同价款约定与调整、工程价款结算、工程价款结算争议处理等事项，如另有特殊规定的，从其规定 ” 。根据以上规定，地方政府相应出台了有关政府投资项目得以财政审计作为工程款结算根据的规定。对此，我们认为如果合同已约定工程价款的结算以政府财政审计为根据的，或双方合同的约定、其它双方认可的审价违反法律法规强制性规定应确认无效的，应以政府规定的行政审计为结算根据。但是，当合同的约定或双方认可的价款不违反国家法律法规的强制性规定而又与财政审计不一致时，应以合同约定或双方认可的价款为准。 对此，最高人民法院《关于建设工程承包合同案件中双方当事人已确认的工程决算价款与审计部门审计的工
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