民商法考研精华复习指南(7)

2018-11-21 15:14

存在的,如果法律不予以确认和保护,则人格利益不能够成为主体所实际享有的权利,当然在人格权益受侵害后也不能够获得法律上的救济(2)人格利益受法律保护的范围在不同社会中是不同的,人格权不是绝对的权利,而是要受到法律限制;第四,只有根据内容才能条分缕析的归纳出意义所在【那么,如果没有看过或看得不仔细,怎么理清思考脉络呢?人格利益太重要了,所以才有必要在法律上予以确认和保护,但是,别忘了,权利是有界限的,所以,在确认和保护的同时,还要再加以限制】;第四,每点内容都包含着它的法律意义,第一点内容说明 “人格权的法定性”确认和保护了人格利益;第二点内容说明“人格权的法定性”还排除了这样两种可能——一种是某些人格权外延过大(比如说隐私权在美国法中外延就很大,使用避孕药、堕胎也算隐私),另一种可能是导致权利的“泛化”(比如说“亲吻权”)。 3,人身权的分类

1)四、 试比较下列概念之间的区别:(三) 人格权与身份权(96年/5分)

答:答上概念{详见教材510页},然后利用体系分析方法区分——目的不同(前者是为保护人格利益,后者是为了保护特定身份或资格)、性质不同(前者是权利,后者是权利义务的集合体)、主体不尽相同(法人也可享有人格权,但身份权只有自然人才有)、内容不同(权力的行使——人格权因主体出生或成立而享有,并不需要实施设权行为;而身份权的取得则可能要实施一定的行为)、客体不同(前者为人格利益,后者为特定身份)、{依据前所述}作用或意义当然不同(前者为了保护人格利益,后者为了保护身份利益)了。〖新民法246页有区别,但你可以看看书,看看谁答的全面。〗 2)四、 简述人格与人格权的联系与区别。(97年/10分)

答:旧教材关于这方面没有介绍,请参见新民法234、235页。先答上概念,然后是联系与区别。怎么样找联系与区别呢?你发现没有,只要准确答出概念,那么找联系与区别就方便多了。〖具体思路:理清人格与人格权的关系。首先,你看,人格,其实就是指在民事法律关系中享有民事权利、承担民事义务的资格;而人格权呢,则是为了保证民事主体的独立人格所必须享有的权利。人格权是与生俱来的,不享有人格权,要人格这种资格有何用?通俗点,命都没了,还做什么生意?其次,对人格权的保障,使民事主体能够保持独立自主、个人尊严与价值的人格〗联系 3)三、名词解释:5、亲权与亲属权(02年/4分)

答:答上概念{详见教材511页}。利用体系分析方法——先答联系:性质相同(都是权利义务的集合体)、目的相同(都是为了保护特定身份或资格);再答区别:主体范围不尽相同(亲权的主体范围是父母对其未成年子女;亲属权的主体范围是父母与成年子女,祖父母、外祖父母与孙子女、外孙子女,兄弟姐妹之间)、内容不同(亲权的内容主要是人身上照顾和财产上管理,而亲属权则是请求赡养或抚养的权利)、客体不同(亲权的客体限定为父母与未成年子女的特定身份关系,,而亲属权虽包含父母与成年子女之间的权利,却不包含父母与未成年子女的特定身份关系)、作用或意义(由于前述不同,它的作用或意义注定是不同的)。

〖三〗旁敲侧击(其它院校历年试题的启示) 1,北大 2,清华 3,政法 4,武大 5,华政 6,西政 7,中南

〖四〗预测与展望(相关试题预测)

(二十九)具体人格权

〖一〗 本章重点知识(知识等级分类)、重要性考察(历年出题频率)

知识等级分类与重要性考察

1,“身体权”、“生命权”、“健康权”、“自由权”,个人认为作为概念了解即可; 2,“隐私权、名誉权、荣誉权”很重要,三者之间的比较问题尤其值得注意; 3,“姓名权、名称权”之间的关系要明确;

4,“肖像权”作为概念记忆,注意:肖像权的出现常与肖像作品的著作权相关。 〖二〗本章所现历年试题及详细答题方法讲解 一、名词解释:2. 一般人格权(03年/6分)

答:怎么答,先是概念{见教材514页和新民法248页},然后是目的(保护一般人格利益),第三是保护对象(自然人人格利益抽象成的总和),最后是功能(具有解释、创造和补充立法上明定的具体人格权的功能)。 1,身体权 2,生命权 3,健康权 4,自由权

5,隐私权、名誉权、荣誉权

1)六、 名词解释:(一) 名誉权(91年/5分) 答:见教材523页,你要简答一下特征。

2)四、 比较下列概念的异同:(四) 名誉权与隐私权(94年/6分)

答:先答概念{新民法275页}。差异在新民法279页(有五点差别)。相同点怎么答?根据“体系性思考方法”,你试着自己整理。

3)四、简答: 试比较名誉权与隐私权之间的联系与区别。(95年/13分) 大体思路同上。

4)五、 比较下列概念之间的区别:(三) 名誉权与荣誉权(98年/6分)

答:概念见书中523、525页。根据“体系性思考方法”,区别如下:侵权主体不同(侵害荣誉权行为的主体通常是授予荣誉称号的机构,或者与荣誉权人存在行政隶属关系、管理关系的机构);内容肯定不同(主要是侵权方式不同);客体不同(名誉权客体是名誉,荣誉权客体是荣誉);作用和意义不尽相同。〖注意:新民法在人格权中取消了荣誉权,大概是把它的性质又界定为身份权了〗 5)二、简答题:3. 简述名誉权与隐私权的区别(03年/15分) 大体思路同上。 6,姓名权和名称权

五、 简述下列各概念之间的区别:(五) 署名权与姓名权(95年/6分)

答:署名权(请你查《知识产权法》)和姓名权(教材519页)的概念。“体系性思考方法”,区别如下:目的(署名权主要是为了保护著作权),主体(署名权主体特殊,一般是著作权人),内容(姓名权还有决定和变更其姓名的权利)。 7,肖像权

1)四、 简述下列各题:(三) 肖像权与肖像作品著作权的联系和区别(93年/6分)

答:先介绍肖像权与肖像作品著作权的概念,肖像作品著作权是一个合成的概念,你把它拆分后再解释。具体联系和区别用“体系性思考方法”。联系:二者权利行使的对象是相同的——肖像作品。区别:目的不同(保护的法益不同),性质不同(肖像作品著作权的性质是人格权和财产权的混合体),主体不同(肖像中的人与肖像的作者),内容不同(肖像作品著作权的内容还包括财产权),作用和意义不同(保护对象与取向明显是不同的,这就决定其作用和意义不同)。 2)一、名词解释:2、肖像权(04年/6分)

答:教材521页。概念,内容,限制。〖记住,要简单答〗 〖三〗旁敲侧击(其它院校历年试题的启示)

〖四〗预测与展望(相关试题预测)

1,简述侵害肖像权行为的构成要件及其抗辩事由; 2,简述隐私权的法律保护及其限制。 六、民事责任

(三十)民事责任概述

〖一〗本章重点知识(知识等级分类)、重要性考察(历年出题频率) 知识等级分类与重要性考察

1,“民事责任的概念和特征”了解即可;

2,“民事责任与其他法律责任的区别”简单看看;

3,“民事责任的分类”看一下“合同责任和非合同责任”、“共同责任和单独责任”。 〖二〗本章所现历年试题及详细答题方法讲解 1,民事责任的概念和特征 2,民事责任与其他法律责任的区别 3,民事责任的分类

〖三〗旁敲侧击(其它院校历年试题的启示) 〖四〗预测与展望(相关试题预测) 1,简述共同责任和单独责任及其区分意义。

(三十一)缔约上过失责任与违约责任

〖一〗本章重点知识(知识等级分类)、重要性考察(历年出题频率) 知识等级分类与重要性考察

1,“缔约上过失责任”,你要牢记其概念及构成要件; 2,“违约责任”的构成要件、归责原则及免责事由都要注意。 〖二〗本章所现历年试题及详细答题方法讲解

一、论述题:2、试论合同责任与缔约过失责任的联系与区别(00年/25分)

答:合同责任(违反合同义务所应承担的责任,其实就是违约责任)与缔约过失责任的概念。联系:均与合同相关(目的),作用与意义(保障交易安全)。区别:主体不同(是否成为合同中的当事人)、内容不同(主要是不法行为的形态不同,合同责任是不履行和不适当履行)、法律后果不同(合同责任除损害赔偿外还包括继续履行等)。 1,缔约上过失责任 2,违约责任

1)四、 侵权责任与违约责任的区别与联系(91年/15分) 请你仿照上题思路作答。

2)五、 简述下列各概念之间的区别:(二) 预期违约与不安抗辩(95年/6分) 在“双务合同履行中的抗辩权”中我已给你讲过了。 〖三〗旁敲侧击(其它院校历年试题的启示) 〖四〗预测与展望(相关试题预测) 1, 简述缔约上过失责任的构成要件; 2, 简述违约责任的归责原则。

(三十二)侵权的民事责任

〖一〗本章重点知识(知识等级分类)、重要性考察(历年出题频率) 知识等级分类与重要性考察

1,“侵权的民事责任概述”简单看下;

2,“侵权民事责任的构成要件”要熟记; 3,“免责事由”也要熟记; 4,“侵权行为的归责原则”最重要; 5,“特殊侵权行为”注意其概念和特点;

6,“共同侵权行为”注意其构成及其与相关概念的区别。 〖二〗本章所现历年试题及详细答题方法讲解

四、 简述一般侵权行为与特殊侵权行为(92年/10分)

答:你先找到一般侵权行为与特殊侵权行为的概念和特点,然后将特点逐点比较。{详见新民法811页}。 五、 名词解释:(四) 侵权损害赔偿之债(97年/6分) 答:详见新民法861页。

1,侵权的民事责任概述〖侵权行为的概念和特征、侵权之债与侵权的民事责任〗 2,侵权民事责任的构成要件 3,免责事由

二、简答:2、简述受害人过错对加害人侵权责任的影响。(05年/15分) 答:你可参见新民法802页的“受害人过错”和新民法841页的过失相抵。

4,侵权行为的归责原则〖过错责任原则、过错推定责任原则、公平责任原则、无过错责任〗 五、 简述下列各概念之间的区别:(四) 共同过错与混合过错(1995年/6分) 答:概念你从教材551页归纳其概念,我没见其他专著上有这对概念。 5,特殊侵权行为〖概念、特点〗 (1)国家机关及国家工作人员的职务侵权 (2)产品责任

(3)高度危险作业致人损害

三、名词解释:5、高度危险作业的民事责任(00年/4分)

答:见教材554页。要将法条中那几种危险作业的名称答上,再答其适用原则,之后是构成要件,最后答免责事由。

(4)污染环境致人损害 (5)地面施工致人损害 (6)地上工作物致人损害 (7)饲养动物致人损害

(8)无民事行为能力人、限制民事行为能力人致人损害 6,共同侵权行为

(1)共同侵权行为的概念和特征

二、简答题:1. 简述共同侵权行为的构成及后果(03年/15分) 答:详见新民法845页。

(2)共同侵权行为与相关概念的区别〖与共同危险行为、无意思联络的数人共同侵权〗 〖三〗旁敲侧击(其它院校历年试题的启示) 〖四〗预测与展望(相关试题预测) 1, 替代责任(新民法837页) 2, 补充责任(新民法852页)

(三十三)民事责任的承担

〖一〗本章重点知识(知识等级分类)、重要性考察(历年出题频率) 知识等级分类与重要性考察

1, “民事责任竞合的概念、成立条件和法律效果”你简单看看,理解即可;

2, “民事责任竞合的表现形式”你一定要非常重视它,往年出过题; 3, “承担民事责任的方式”了解即可; 4, “承担民事责任的方式的适用”不用看。 〖二〗本章所现历年试题及详细答题方法讲解 1,民事责任竞合的概念、成立条件和法律效果

2,民事责任竞合的表现形式〖侵权责任与违约责任的竞合、侵权责任与不当得利返还责任的竞合〗 三、论述题:3、论违约损害赔偿与侵权损害赔偿的联系与区别(04年/30分)

答:先答违约损害赔偿与侵权损害赔偿的概念(其实就是违约责任和侵权责任换了一种说法)。联系请你用我的“体系性思考方法”解决,区别请见教材563页,共九点。 3,承担民事责任的方式 4,承担民事责任的方式的适用

〖三〗旁敲侧击(其它院校历年试题的启示) 〖四〗预测与展望(相关试题预测) 1,试述侵权责任与不当得利返还责任的区别 继承法

其实我跟你讲,历年试题之内容几乎已完全包容了教材上能出题之内容,你只要搞好历年试题,就肯定没问题!!

(一)继承和继承法概述

〖一〗本章重点知识(知识等级分类)、重要性考察(历年出题频率) 〖二〗本章所现历年试题及详细答题方法讲解 1,继承的概念、特征 2,继承的种类

〖三〗旁敲侧击(其它院校历年试题的启示) 〖四〗预测与展望(相关试题预测) (二)继承法律关系

〖一〗本章重点知识(知识等级分类)、重要性考察(历年出题频率) 〖二〗本章所现历年试题及详细答题方法讲解 1,继承人 2,继承权

1)三、名词解释:3、继承期待权与继承既得权(2002年/4分)〖在《继承法?第二版》56、57、58页有,但称谓换成了“客观意义上的继承权”和“主观意义上的继承权”。〗

2)二、简答:2、简述继承权的丧失(2004年/15分)〖在61页,主要包括概念和法定事由〗 3,遗产

〖三〗旁敲侧击(其它院校历年试题的启示) 〖四〗预测与展望(相关试题预测) (三)法定继承

〖一〗本章重点知识(知识等级分类)、重要性考察(历年出题频率) 〖二〗本章所现历年试题及详细答题方法讲解 1,概念和特征

2,法定继承人的范围和继承顺序 3,代位继承

四、 试比较下列概念之间的区别:(六) 代位继承与转继承(1996年/5分)〖详见128页〗 4,法定继承的遗产分配

5,转继承

1)五、 名词解释:(四) 转继承(1992年/5分)〖125页〗 2)一、名词解释:3、转继承(2005年/6分)

〖三〗旁敲侧击(其它院校历年试题的启示) 〖四〗预测与展望(相关试题预测) 1,简述代位继承的构成要件 2,简述转继承的条件和效力 3,简述法定继承与遗嘱继承的关系 (四)遗嘱继承和遗赠

〖一〗本章重点知识(知识等级分类)、重要性考察(历年出题频率) 〖二〗本章所现历年试题及详细答题方法讲解 1,遗嘱继承概述 2,遗嘱

四、 比较下列概念的异同?:(二) 遗嘱能力与行为能力(1994年/6分)〖139页〗 3,遗赠

1)五、 比较下列概念之间的区别:(五) 遗嘱与遗赠(1998年/6分)〖175页〗

2)六、 名词解释:(五) 遗托(1999年/3分)〖郭明瑞 房绍坤编著:《继承法?第二版》,第177页〗 4,遗赠扶养协议

1)六、 名词解释:(二) 遗赠扶养协议(1991年/5分)〖219页〗 2)五、 名词解释:(二) 遗赠扶养协议(1997年/6分)

3)二、简答题:2、简述遗嘱与遗赠扶养协议的区别(2000年/15分)〖137页、219页,进行特征比较〗

〖三〗旁敲侧击(其它院校历年试题的启示) 〖四〗预测与展望(相关试题预测) 1,共同遗嘱

2,简述遗赠的有效条件 (五)遗产的处理

〖一〗本章重点知识(知识等级分类)、重要性考察(历年出题频率) 〖二〗本章所现历年试题及详细答题方法讲解 1,继承的开始

三、 简述确定继承开始时间的意义。(1995年/12分)〖181页〗


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