因无受拘束的意思，乙4月3日的回信构成承诺，甲、乙的互易合同于4月3日成立。
（二）承诺的生效
《合同法》第25条规定：“承诺生效时合同成立”。承诺生效的时间因承诺的方式不同而不同：
1．以对话方式承诺。以对话方式发出的要约，没有约定承诺期限的，受要约人应即时承诺，要约人“了解”承诺内容时，承诺生效。
2．以通知方式承诺。以通知方式承诺的，通知到达要约人时承诺生效。所谓“到达”，指到达要约人控制的范围内，要约人具有知悉可能性，要约人事实上是否知悉，在所不问。
3．采用数据电文方式承诺。采用数据电文方式承诺的，要约人指定特定系统接受数据电文的，承诺进入该特定系统时生效；要约人未指定特定系统的，承诺自进入要约人的任何系统的首次时间生效。
4．意思实现。当事人以非对话方式订立合同，且承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求以行为承诺的，自作出承诺的行为时，承诺生效。所作出的“承诺的行为”，通常是履行行为，如预付价款、装运货物、在工地上开始施工等。
5．以单纯的沉默作出承诺。缔约当事人双方事前约定承诺可以沉默方式作出的，承诺期间届满，受要约人未作任何表示的，视为作出承诺，承诺期间届满之日为承诺生效之日。
（三）承诺的撤回
《合同法》
第二十七条 承诺可以撤回。撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人。
（2005－3－11）甲公司于6月5日以传真方式向乙公司求购一台机床，要求“立即回复”。乙公司当日回复“收到传真”。6月10日，甲公司电话催问，乙公司表示同意按甲公司报价出售，要其于6月15日来人签订合同书。6月15日，甲公司前往签约，乙公司要求加价，未获同意，乙公司遂拒绝签约。对此，下列哪一种说法是正确的？
A.买卖合同于6月5日成立 B.买卖合同于6月10日成立
C.买卖合同于6月15日成立 D.甲公司有权要求乙公司承担缔约过失责任 【答案】D
三、合同成立的时间与地点（★★） （一）合同成立的时间
原则上，承诺生效时，合同成立。但有两个例外：①法律规定或者当事人约定订立书面合同的，合同自最后一方在合同书上签字、盖章、摁手印时成立。须注意：这一例外本身还有例外。根据《合同法》第36、37条，法律规定或者当事人约定订立书面合同，没有订立书面合同，一方履行主要义务，对方接受的，合同成立。②当事人约定签订确认书的，自最后一方在确认书上签字、盖章、摁手印时合同成立。
（二）合同成立的地点
《合同法解释（二）》
第四条 采用书面形式订立合同，合同约定的签订地与实际签字或者盖章地点不符的，人民法院应当认定约定的签订地为合同签订地；合同没有约定签订地，双方当事人签字或者盖章不在同一地点的，人民法院应当认定最后签字或者盖章的地点为合同签订地。
第五条 当事人采用合同书形式订立合同的，应当签字或者盖章。当事人在合同书上摁手印的，人民法院应当认定其具有与签字或者盖章同等的法律效力。
合同成立的地点：（1）原则：①承诺生效的地点为合同成立的地点。②采用书面形式（包括确认书）订
立合同的，最后一方在合同书上签字、盖章或者摁手印的地点为合同成立的地点。（2）例外：采用书面形式订立合同，合同约定的签订地与实际签字或者盖章地点不符的，以约定的签订地为合同成立的地点。
（2010－3－11）张某和李某采用书面形式签订一份买卖合同，双方在甲地谈妥合同的主要条款，张某于乙地在合同上签字，李某于丙地在合同上摁了手印，合同在丁地履行。关于该合同签订地，下列哪一选项是正确的？
A．甲地 B．乙地 C．丙地 D．丁地 【答案】C
四、合同主要条款与合同的成立（★★）
《合同法解释（二）》
第一条 当事人对合同是否成立存在争议，人民法院能够确定当事人的名称或者姓名、标的和数量的，一般应当认定合同成立。但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。
对合同欠缺的前款规定以外的其他内容，当事人达不成协议的，人民法院依照合同法第六十一条、第六十二条、第一百二十五条等有关规定予以确定。
【例一】甲、乙于2008年12月1日达成口头约定，甲向乙出售绿豆10万斤，交付日期为2009年10月1日，价格双方另行协商确定。现交付日期已到，甲、乙依然未能就价格达成一致意见。下列表述正确的有哪些？
A. 甲、乙之间的合同已成立，但尚未生效 B. 甲、乙之间的合同已成立，且已生效
C. 乙应当依照2008年12月1日甲方所在地的市场价格支付价款 D. 乙应当依照2009年10月1日乙方所在地的市场价格支付价款 【答案】BC
五、格式条款的特别规制（★★★）
《合同法》
第三十九条 采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。 格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。 第四十条 格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。
第四十一条 对格式条款的理解发生争议的，应当按通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。
《合同法解释（二）》
第六条 提供格式条款的一方对格式条款中免除或者限制其责任的内容，在合同订立时采用足以引起对方注意的文字、符号、字体等特别标识，并按照对方的要求对该格式条款予以说明的，人民法院应当认定符合合同法第三十九条所称“采取合理的方式”。
提供格式条款一方对已尽合理提示及说明义务承担举证责任。
第九条 提供格式条款的一方当事人违反合同法第三十九条第一款关于提示和说明义务的规定，导致对方没有注意免除或者限制其责任的条款，对方当事人申请撤销该格式条款的，人民法院应当支持。
第十条 提供格式条款的一方当事人违反合同法第三十九条第一款的规定，并具有合同法第四十条规定的情形之一的，人民法院应当认定该格式条款无效。
（2008－3－7）甲手机专卖店门口立有一块木板，上书“假一罚十”四个醒目大字。乙从该店购买了一部手机，后经有关部门鉴定，该手机属于假冒产品，乙遂要求甲履行其“假一罚十”的承诺。关于本案，下列哪一选项是正确的？
A．“假一罚十”过分加重了甲的负担，属于无效的格式条款 B．“假一罚十”没有被订入到合同之中，故对甲没有约束力 C．“假一罚十”显失公平，甲有权请求法院予以变更或者撤销 D．“假一罚十”是甲自愿作出的真实意思表示，应当认定为有效
【答案】D
（2008四川－3－7）刘某提前两周以600元订购了海鸥航空公司全价1000元的六折机票，后因临时改变行程，刘某于航班起飞前一小时前往售票处办理退票手续，海鸥航空公司规定起飞前两小时内退票按机票价格收取30%手续费。下列哪一选项是正确的？ A．退票手续费的规定是无效格式条款 B．刘某应当支付300元的退票手续费 C．刘某应当支付180元的退票手续费
D．航空公司只能收取退票的成本费而不能收取手续费 【答案】C
六、缔约过失责任（★★★）
《合同法》
第四十二条 当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任： （一）假借订立合同，恶意进行磋商；
（二）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况； （三）有其他违背诚实信用原则的行为。
第四十三条 当事人在订立合同过程中知悉的商业秘密，无论合同是否成立，不得泄露或者不正当地使用。泄露或者不正当地使用该商业秘密给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任。
《合同法解释（二）》
第八条 依照法律、行政法规的规定经批准或者登记才能生效的合同成立后，有义务办理申请批准或者申请登记等手续的一方当事人未按照法律规定或者合同约定办理申请批准或者未申请登记的，属于合同法第四十二条第（三）项规定的“其他违背诚实信用原则的行为”，人民法院可以根据案件的具体情况和相对人的请求，判决相对人自己办理有关手续；对方当事人对由此产生的费用和给相对人造成的实际损失，应当承担损害赔偿责任。
【例一】甲向乙借钱10万元盖房，乙不愿意，碍于面子假装答应。为了表明自己很够哥们，乙对甲说：“十五天后你到我家去取，钱没问题。你抓紧时间动工，不要耽误。”甲信以为真，立即开挖地基，购进部分原材料。十五天后，甲前往乙家取钱，乙留下信件曰：“我已于昨日赴美留学三年，因学费昂贵，暂无钱可借，请海涵！”甲四处借钱未果，盖房之日遥遥无期。①自然人间的借款合同属于实践合同，因乙未交付金钱，故甲、乙之间的借款合同未成立。②乙因过错违反了忠实义务，并因此信赖造成了合理的信赖利益的损失（盖房遥遥无期，开挖地基、购买原材料会产生部分沉没资本），应对甲承担缔约过失责任。
【例二】北京的甲公司与天津的乙公司约定于某日在海口签订合同。后甲公司董事长的应女秘书的要求决定改于哈尔滨签订合同，甲公司忘记通知乙公司。结果，乙公司一行八人乘飞机到达海口后才得知情况，辗转到达哈尔滨后愤愤然与甲公司签订了合同。①甲、乙的合同有效成立；②甲公司因过错违反了通知、照顾等先合同义务；③乙公司因此遭受合理的信赖利益损失。因此：乙公司有权要求甲公司承担缔约过失责任。 【例三】甲公司与韩国的乙公司签订了在南海合作开发天然气的合同，约定由甲公司办理相关批准手续。
乙公司将主要设备运往南海开发区域并安装后，甲公司依然没有办理有关手续。①甲的行为构成缔约过失。乙公司有权起诉，要求法院判决由自己去办理有关手续；②如果乙公司不能办理相关手续，则合同不能生效，乙公司有权请求甲公司赔偿设备往返费用、装卸费用等实际损失；③如果乙公司成功办理批准手续，则有权请求甲公司赔偿办理手续的费用。
（2005－3－5）甲经营金山酒店，顾客爆满，相邻的银海酒店由乙经营，生意清淡。乙指使数十人进入金山酒店，2－3人占据一桌，每桌仅消费10余元。前来金山酒店就餐的顾客见无空桌，遂就近转往银海酒店。如此数日，银海酒店收入大增。乙的行为应如何定性？ A.构成缔约过失 B.构成欺诈行为
C.构成不当得利 D.构成不正当竞争行为
【答案】D
（2007－3－4）甲公司在与乙公司协商购买某种零件时提出，由于该零件的工艺要求高，只有乙公司先行制造出符合要求的样品后，才能考虑批量购买。乙公司完成样品后，甲公司因经营战略发生重大调整，遂通知乙公司：本公司已不需此种零件，终止谈判。下列哪一选项是正确的？ A．甲公司构成违约，应当赔偿乙公司的损失
B．甲公司的行为构成缔约过失，应当赔偿乙公司的损失 C．甲公司的行为构成侵权行为，应当赔偿乙公司的损失 D．甲公司不应赔偿乙公司的任何损失 【答案】D
第三讲 合同的效力
一、效力待定的合同（★★★）
《合同法》
第四十七条 限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人追认后，该合同有效，但纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同，不必经法定代理人追认。
相对人可以催告法定代理人在一个月内予以追认。法定代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。
第四十八条 行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。
相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。
第五十一条 无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。
《合同法解释（二）》
第十一条 根据合同法第四十七条、第四十八条的规定，追认的意思表示自到达相对人时生效，合同自订立时起生效。
第十二条 无权代理人以被代理人的名义订立合同，被代理人已经开始履行合同义务的，视为对合同的追认。
（2006－3－92）房地产开发企业甲急欲销售其开发的某住宅区的最后1套别墅，遂打电话向乙、丙、丁发出售房要约，并声明该要约的有效期为1个月。要约发出后第10日，甲与乙签订买卖合同并交付该别墅，乙支付了全部房款，但未办理产权变更登记。第21日，甲与不知情的丙签订买卖合同并办理了产权变更登记。
第25日，甲又与不知情的丁签订了买卖合同。第26日，该别墅被意外焚毁。下列关于甲、丁之间关系的何种表述是正确的？
A．合同因欺诈而可撤销 B．合同因自始履行不能而无效
C. 合同因无权处分而效力待定 D．如果合同被撤销，则甲应向丁承担缔约过失责任
【答案】ACD
（2008四川－3－58）甲公司将自己所有的10台机器出租给了乙公司，乙公司未经其同意，将其低价出售给知情的丙公司，丙公司又将其出租给丁公司。丁公司对上述交易过程完全不了解。下列哪些选项是正确的？ A．丙、丁之间的租赁合同有效
B．甲公司有权请求丁公司返还机器，并且无须补偿其任何损失 C．甲公司有权请求丁公司返还机器，但是应补偿其损失
D．甲公司无权请求丁公司返还机器，但是丁公司应当补偿甲公司的损失 【答案】AB
二、一物数卖与无权处分（★★★）
《合同法解释（二）》
第十五条 出卖人就同一标的物订立多重买卖合同，合同均不具有合同法第五十二条规定的无效情形，买受人因不能按照合同约定取得标的物所有权，请求追究出卖人违约责任的，人民法院应予支持。
（一）立法原意：在一物数卖时，因无权处分订立的合同有效
【例一】甲把房屋出卖给乙，已经给乙办理了过户登记，但尚未交付房屋。此后，甲又将该房屋出卖给不知情的丙，并将房屋交付给丙。按照该司法解释的原意：①甲、丙之间的买卖合同虽属因无权处分订立的合同，但不适用《合同法》第51条，甲、丙的买卖合同有效（如无其他无效事由）。②如果丙不能取得所有权，丙有权要求甲承担违约责任，赔偿履行利益。③立法目的在于更好地保护善意买受人丙的利益。
（二）精神分裂：司法考试不采此观点
【例一】甲、乙约定，甲将自己的某房屋出卖给乙，甲虽交付了房屋，但一直没有办理过户登记。此后，甲又将该房屋出卖给不知情的丙，并给丙办理了过户登记。此后，甲又持原来的房产证，将该房屋出卖给不知情的丁。按照司法考试出题人坚持的标准：①甲、乙间以及甲、丙间的买卖合同均属有效，乙、丙的债权请求权具有平等性，甲给谁办理了过户登记，就由谁取得房屋的所有权（丙取得了所有权）。②甲将房屋出卖给丁的行为属于无权处分，甲、丁之间的合同效力待定。③如果甲、丁的合同因权利人拒绝追认或者甲不能取得处分权而无效，丁只能对甲主张违约责任。④出题人的考虑在于逻辑上的一贯。
三、可撤销的合同（★★★）
《合同法》
第五十四条 下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销： （一）因重大误解订立的；
（二）在订立合同时显失公平的。
一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。
当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。 第五十五条 有下列情形之一的，撤销权消灭：
（一）具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权； （二）具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。