4月11日行政法与行政诉讼法讲义-吴鹏(2)

2019-01-19 16:32

规章 门、直属机构、或其他机构 直属事业单位 或委员会会议 首长 公报和全国性报纸 机关解释,同等效力 (紧急的除外),30日内由法制办报请备案 地方规章 省级政府 较大的市政府 政府工作部门或下级政府 政府常务会议或全体会议 政府首长 本级政府公报 和本地报纸 ★任何组织和个人认为规章抵触法律、行政法规,可以向国务院书面提出审查的建议,有国务院

法制办处理。对较大的市的规章,也可以向本省政府提出,由省法制办处理。

例:关于规章制定,下列说法哪些是正确的?(03/76/多选) A.起草的规章直接涉及公民切身利益的,起草单位必须举行听证会 B.部门规章送审稿,由国务院法制机构统一审查 C.除特殊情况外,规章应当自公布之日起30日后施行

D.规章应当自公布之日起30日内,由法制机构依法报有关机关备案

2.其他规范性文件

任何行政主体都可以制定。

制定机关监督:撤销或改变 3.抽象行政行为的监督 上级机关监督:撤销或改变 同级人大监督:撤销no改变

第四章 具体行政行为概述

§1.具体行政行为的概念

1.定义

具体行政行为:行政执法 + 行政司法。(主、权、责) &事实行为:不以影响相对人权利义务为目的的行政活动。(主、责) &准备性行为:程序性、阶段性行为。(主、权) 2.分类

①依职权行政行为与依申请行政行为 ②羁束行政行为与裁量行政行为 ③授益行政行为与负担行政行为 ④要式行政行为与不要式行政行为

⑤单方行政行为与双方行政行为(行政合同) ⑥作为行政行为与不作为行政行为 ⑦外部行政行为与内部行为

§2.具体行政行为的成立和效力

1.成立——在法律上存在

主体:行政主体 条件 内容:行政权 程序:送达

2.效力 行政机关撤销或改变 确定力:不可更改力 上级机关撤销或改变

公定力 法院行政庭撤销或改变(行政处罚显失公正) 拘束力:行政机关、相对人遵守,其他组织和个人尊重 执行力:强制执行。不停止执行原则

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例:下列选项中的哪个组合是关于行政行为确定力的正确理解?(99/15/单选) ①相对人不得任意擅自改变行政行为;

②行政主体非经法定程序不得任意改变或撤销行政行为; ③相对人必须遵守和实际履行行政行为规定的义务; ④行政行为在行政复议或行政诉讼期间不停止执行。 A.①② B.②③④ C.③④ D.①②③④

有 效:合法+合理

3. 无 效:重大且明显违法→无公定力→无救济时效限制→有溯及力(赔偿)

可撤销:一般违法或不当→有公定力→有救济时效限制→有溯及力(赔偿)

例:某工商局在办理完毕某企业变更法定代表人登记1年之后,发现办理登记的工作人员由于工作疏忽未认真核实有关材料,导致作出了错误的变更登记,在这种情况下,工商局应当如何处理?(02/25/单选)

A.撤销变更登记,恢复到原来的登记状态 B.吊销企业法人营业执照

C.撤销企业法人营业执照,对于由此给企业造成的损失予以适当赔偿 D.撤销企业法人营业执照,给予企业适当补偿

4.废止

合法行为 →客观情况发生重大变化(①法律②事实③结果)+ 公共利益 → 无溯及力(补偿)

§3.具体行政行为的一般合法要件

事实证据 + 法律依据 → 行政决定 ① 事实证据确凿 ②适用法律正确

③符合法定程序(严重) ④没有超越职权 ⑤没有滥用职权

第十章 行政复议

§1.行政复议的概念和原则

1.行政复议:相对人的申请→上级行政机关对下级行政机关→具体行政行为的合法性、合理性进行审查

§2.行政复议范围

#确立方式:混合式=概括式+列举式 1.概括式

具体行政行为的合法性、合理性 ①具体行政行为(包括事实行为) ②合法权益

③合法性、合理性

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2.列举式 肯定性列举 ①行政处罚; ⑥行政合同; ②行政强制措施; ⑦违法要求履行义务; ③行政许可; ⑧不履行保护公民人身权、财产权、受教育权的职责; ④行政确认; ⑨行政给付。 ⑤侵犯企业经营自主权; ⑩其他具体行政行为 否定性列举 ①内部行为 ②行政调解 ③行政仲裁 3.部分抽象行政行为——附带审查 ①国务院部门的规定(部门规章除外)。

②县级以上政府及其工作部门的规定(地方政府规章除外)。 ③乡镇政府的规定。 ④被授权组织的规定

例:某市交通管理局发布文件,规定对高速公路过往车辆征收过路费。徐某驾车路过被征收,认为属于乱收费,欲提起复议申请。下列选项中正确的是:(00/57/多选)

A.徐某可以直接对该征收行为提起行政复议 B.徐某可以针对该规范文件要求复议审查 C.徐某可以在申请复议征收行为时要求审查该规范性文件 D.徐某不必经过复议,可以直接向人民法院提起行政诉讼

§3.行政复议参加人和行政复议机关

1.申请人(=利害关系人=相对人+相关人) 资格转移:①公民死亡→近亲属《行诉解释》;②组织终止→继承权利的组织 2.被申请人(=行政主体) ①独立的一个行政机关 ②共同的几个行政机关

③行政机关被撤销 →继承权力的行政机关 ④被授权组织 ⑤派出机关 ⑥派出机构

3.第三人(=其他利害关系人)

①申请人型第三人;②被申请人型第三人③证人型第三人 4.行政复议机关(被申请人的上一级行政机关)

国务院

┠┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈工作部门

省(自治区、直辖市)

┠┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈工作部门

地区行署→ 市(自治州、设区的市)

┠┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈工作部门

县(自治县、不设区的市、市辖区)

┏━━┻━━┓┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈工作部门 ┃ 区公所

街道办 乡(镇、民族乡)

居委会 村委会

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(1)一般管辖(一级政府和工作部门作为被申请人) ①一级政府→上一级政府 业务指导 同级政府 ②工作部门 上级部门

垂直领导→上级部门(安全、海关、国税、外汇管理、金融)

(省级以下垂直管理:工商、质监、药监、国土)

行政诉讼

③省级政府、国务院部门→省级政府、国务院部门→ 国务院终局裁决 (2)特殊管辖(其他行政主体作为被申请人) ①派出机关 → 上级政府 设立部门

②派出机构 部门所在政府 ③被授权组织 → 行政主管机关

④两个以上的行政机关 → 共同上级行政机关

⑤行政机关被撤销 → 继承权力机关的上一级行政机关

☆特殊管辖,具体行政行为发生地的县级政府有义务转送复议申请。

第十二章 行政诉讼的受案范围

§1.概述

1.确立方式

混合式:概括式+列举式 2.确立标准

①行为标准:具体行政行为(包括事实行为)

②权利标准:a.人身权、财产权;b.单行法律、法规规定的其他权利

§2.应予受理的案件

1.行政处罚

2.行政强制措施

3.侵犯企业经营自主权 4.行政许可

5.不履行保护公民人身权、财产权的职责 6.行政给付

7.违法要求履行义务

8.其他侵犯人身权、财产权案件 ①行政裁决 ②行政确认 ③行政检查 ④行政合同

9.法律法规规定的其他行政案件(如行政复议决定) 10.司法解释规定的案件

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①相邻权、公平竞争权案件

②国际贸易行政案件(中院管辖、国际条约优先)

③反倾销案件(高院指定的中院管辖或高院管辖、行政案卷制度) ④反补贴案件(同上) ⑤少年收容教养决定

⑥社会保险金管理争议(拖欠社会保险费) ⑦教育行政决定(儿童入学)

⑧设施使用费征收(城市排水设施使用费)

⑨计划生育(扣押财物、限制人身自由的强制措施)

⑩乡政府收费(乡政府申请执行农民承担村提留、乡统筹款) 11交警部门扣押车辆及行驶证(行政强制措施) ○

§3.不予受理的案件

1.国家行为

2.抽象行政行为 3.内部行为

4.法定行政终裁行为

5.刑事司法行为:公安、安全等机关 6.行政调解 7.行政仲裁

8.行政指导(无强制力的)

9.驳回申诉的重复处理行为:二次决定 10.对公民权利义务不产生实际影响的行为:行政检查等

例:下列案件属于行政诉讼受案范围的有:(05/98/不定选)

A.某区房屋租赁管理办公室向甲公司颁发了房屋租赁许可证,乙公司以此证办理程序不合法为由要求该办公室撤销许可证被拒绝。后乙公司又致函该办公室要求撤销许可证,办公室作出“许可证有效,不予撤销”的书面答复。乙公司向法院起诉要求撤销书面答复

B.某区审计局对丙公司的法定代表人进行离任审计过程中,对丙、丁公司协议合作开发的某花园工程的财务收支情况进行了审计,后向丙、丁公司发出了丁公司应返还丙公司利润30万元的通知。丁公司对通知不服向法院提起诉讼 C.某市经济发展局根据A公司的申请,作出鉴于B公司自愿放弃其在某合营公司的股权,退出合营公司,恢复A公司在合营公司的股东地位的批复。B公司不服向法院提起诉讼

D.某菜市场为挂靠某行政机关的临时市场,没有产权证。某市某区工商局向在该市场内经营的50户工商户发出通知,称自通知之日起某菜市场由C公司经营,各工商户凭与该公司签订的租赁合同及个人资料申办经营许可证。50户工商户对通知不服向法院提起诉讼

第十四章 行政诉讼参加人

§1.概述

1.诉讼参加人:当事人+诉讼代理人

合伙企业(字号为原告)→执行事务的合伙人 2.诉讼代表人 非法人组织→主要负责人or推选的负责人 集团诉讼:5人以上→1~5人

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