劳动合同法实务讲课稿(3)

2019-03-10 10:48

件的依据。没有规章制度,公司的管理将会陷于困境,在与劳动者仲裁诉讼中也必然败诉,增加了用工成本。

二、规章制度违法的后果

1、不予适用。不合法的规章制度,在仲裁或诉讼中不能作为审理劳动争议案件的依据。根据最高院劳动争议司法解释,规章制度必须符合“民主程序制定”、“内容合法”,“公示”三个条件,才可作为人民法院审理劳动争议案件的依据。

2、行政责任和民事赔偿责任。 按照《劳动合同法》第80条规定,规章制度违反法律、法规规定的,由劳动行政部门责令改正,给予警告;给劳动者造成损害的,应当承担赔偿责任。

3、劳动者可以随时解除合同。 根据《劳动合同法》第38条规定,用人单位的规章制度违反法律、法规的规定,损害劳动者权益的,劳动者可以解除劳动合同,用人单位需支付经济补偿金。

因此,个人建议:用人单位应对老的规章制度进行全面修订,防止因违法承担相应的责任。 三、规章制度的制定程序

规章制度的制定、修改须履行法定程序。按劳动合同法的要求,其程序为:人力资源部门提出草案→职工代表大会或者全体职工讨论→提出方案和意见→与工会或者职工代表平等协商确定→形成定稿→公示告知。

注意:(1)并非所有规章制度均履行此程序,仅指八类(劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律、劳动定额管理)。(2)规章制度仅需职工讨论,不需要职工全体或大部分讨论通过。(3)用人单位应保留职工代表大会或者全体职工讨论、协商的书面证据。

四、规章制度的公示

1、 规章制度公示的重要性。

规章制度是否向劳动者公示可直接决定用人单位在劳动争议案件中的胜败,按照最高人民法院司法解释及劳动合同法的规定,规章制度只有向劳动者公示才对劳动者产生约束力。司法实践中劳动者往往以其不知道规章制度的内容为由主张规章制度未公示,用人单位也往往无法提供已经公示的证据,很导致应该胜诉的案件最终败诉。规章制度如何公示才更有利于今后在仲裁庭或法庭举证?

2、 规章制度公示方法。

1)员工手册发放(要有员工签领确认);

2)内部培训法(注意一定要包括:培训时间、地点、参会人员、培训内容、与会人员签到); 3)考试法(对规章制度的内容进行开卷或闭卷考试); 4)传阅法(在规章制度文件上签名);

5)入职登记表声明条款(对规章制度已认真阅读并承诺的声明); 相关表格\\规章制度阅读了解承诺书.doc

6)公告栏,宣传栏张贴(举证困难,不建议使用)。 五、规章制度的制作要求

1、规章制度内容要具体,如“严重违纪”“重大损害”“不能胜任工作”作具体描绘。 2、适当运用弹性条款,如兜底条款“其他”等行为,转嫁条款“按国家省法规执行”等。

3、禁止有“本规定由董事会决议通过实行”字样。规范:本规定经公司职代会讨论后,由法定代表人批准颁布实施。

第五部分、用人单位“五险一金”的问题

五险也就是我们通常所指的社会保险,主要包括养老保险、失业保险、医疗保险、工伤保险、生育保险五大保险。根据劳动法等相关法律法规规定,该五险为用人单位必须为员工办理的社会保险,具有强制性。

一金指住房公积金,也具有强制性。

一、企业不依法为劳动者缴纳社会保险的法律后果和风险

1、解除合同。依据劳动合同法第38条规定,劳动者可以解除劳动合同;

2、支付经济补偿金。依据劳动合同法第46条规定,劳动者解除劳动合同的,用人单位应向劳动者支付经济补偿金;

3、补缴社会保险费用。(劳动者可申请仲裁:自用工之日起为劳动者补交。安徽省人民政府关于完善企业职工基本养老保险制度的决定 应参保未参保的企业,自本决定实施起2年内,应主动办理参保并补缴基本养老保险费。补缴基数原则上为从补缴之年起的历年全省职工平均工资,补缴费率为单位20%、个人8%。);

失业保险办理的,造成损失应赔偿(失业保险损失按省失业保险条例规定:满1年不足5年的,每满1年,享受3个月失业保险金;基数现为340元/月。农民合同制工:每满1年发给1个月生活补助金,最多不超过12个月。生活补助金的标准现为:238元/月。

工伤保险未办理的,职工发生工伤后应享有的工伤待遇由用人单位承担。 4、劳动行政部门的处罚。

《社会保险费征缴暂行条例》第13规定: 缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的,由劳动保障行政部门或者税务机关责令限期缴纳;逾期仍不缴纳的,除补缴欠缴数额外,从欠缴之日起,按日加收千分之二的滞纳金。

二、五项社会保险保险缴费比例 (一)养老保险

企业缴费比例:一般为企业职工工资总额的20%;个人缴费比例:为月平均工资的8%。 高收入职工的:劳动者工资高于当地职工平均工资300%的,按当地职工平均工资额300%缴纳; 低收入职工的:劳动者工资低于当地职工平均工资60%的,按当地职工平均工资60%缴纳。 (二)基本医疗保险

缴费比例:企业缴纳比例为职工工资总额的6%左右;职工个人缴费比例为职工本人工资收入的2%。 (三)失业保险

缴费比例:企业按照本单位工资总额的2%缴纳;个人按照本人工资的1%缴纳。 需要注意的是,单位招用的农民合同制工人本人不缴纳失业保险费。 (四)生育保险

缴费比例:企业按工资总额的0.6%—1%缴纳,最高不超高1%。职工个人不需要缴纳生育保险费的。 (五)工伤保险

缴费比例:根据不同行业的工伤风险程度,行业划分为三个类别:一类为风险较小行业,二类为中等风险行业,三类为风险较大行业。三类行业分别实行三种不同的工伤保险缴费率,分别是用人单位职工工资总额的0.5%、1.0%和2.0%。

职工个人不需要缴纳工伤保险费用的。 (六)住房公积金

缴费比例:职工和用人单位缴存比例最低不低于职工本人上一年度月平均工资的5%,最高原则上不高于12%,合缴存比例为10%—24%。宣城市目前:月缴存最高限额为2680元,最低为50元。

五险一金缴纳比例参考一览表 项目名称 基本养老保险 基本医疗保险 单位缴纳比例 20% 6% 个人缴纳比例 8% 2% 失业保险 生育保险 工伤保险 住房公积金 2% 1% 0.5%—2% 1% 0 0 5%---12%(职工单位合并10%---24%) 注意:自2009年7月1日起市直单位:养老、医疗、工伤、生育和失业五项社会保险执行统一的缴费基数。缴费基数低于全省上年度职工月平均工资60%的,按60%计缴(即2197元/月×60%=1318元/月);高于全省上年度职工月平均工资300%的,按300%计缴(即2197元/月×300%=6591元/月)。

三、工伤保险有关问题 1、工伤的认定

什么事故是工伤?简要:工作时间工作地点因工作原因发生的伤害事故才能认定工伤。

一是地点。必须是发生在履行工作职责所涉及的区域内,应作广义上的理解,包括因工外出,上下班途中等。(注:工伤保险条例拟作修改:上下班途中,发生机动车事故的不认定为工伤)

二是时间。必须是发生在履行工作职责的时间界限内,即通常所说的上班时间。下列情况也认定为工作时间:

A、上下班途中的时间也应认定为工作时间 B、因工外出的时间也应认定工作时间

C、从事与工作有关的预备性工作或者收尾性工作的正式工作时间的前后,也认定工作时间 三是原因。工伤事故必须是因履行工作职责引起的,体现了用人单位的意志。

A、在履行从事与工作有关的预备性工作或者收尾性工作,在工作中遭受暴力等意外伤害的 B、因工外出期间发生事故下落不明的

C、在工作期间,从事对社会有益的工作而引起的伤害事故

条例14条(六种) 视为工伤15条(三种) 不能认定工伤16条(三种)。工伤保险141516条.doc

2、工伤认定程序:

(1)、申请主体和时间:用人单位自事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起30日内提出工伤认定申请——向统筹地区的劳动社会保障部门提出。用人单位未在规定期限提提出工伤认定申请的,受伤害职工或者其直系亲属,工会组织自事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起1年内提出工伤认定申请。

(2)、申请是应提供的材料

A、工伤认定申请表

B、与用人单位劳动关系(包括事实劳动关系)的证明材料 C、医疗诊断证明或者职业病诊断证明书或鉴定书

(3)、作出决定时间:劳动保证行政部门应当自受理工伤认定申请之日起60日内作出工伤认定的决定。

(4)、不服认定决定书或不予受理的救济程序。

《工伤保险条例》第53条规定:对工伤认定结论不服的,单位和职工或者其直系亲属可以依法申请行政复议;对复议决定不服的,可以依法提起行政诉讼

3、劳动能力鉴定

指劳动功能障碍程度和生活自理障碍程度鉴定,依据《劳动能力鉴定 职工工伤与职业病致残等级》(GB/T16180—2006)进行。

(1)、申请主体及部门:用人单位、工伤劳动者或者其直系亲属;设区的市级劳动能力鉴定委员会。 (2)、申请时应提交的材料 A、《劳动能力鉴定申请书》

B、劳动行政部门作出的工伤认定决定书 C、伤病职工连续的原始病历、诊断证明等材料 D、劳动能力鉴定机构需要的其他材料。 (3)、受理与鉴定期限

劳动能力鉴定委员会随机抽取3名或5名相关专家组成专家组,由专家组提出鉴定意见。设区的市级劳动能力鉴定委员会自收到劳动能力鉴定申请之日起60内作出劳动能力鉴定。

(4)、再次鉴定申请

对设区的市级劳动能力鉴定委员会鉴定不服的可以在收到该鉴定结论之日起15日内向省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请,省级委员会作出的结论为最终结论。

(5)、劳动能力鉴定不服的救济程序——再次申请鉴定,而不能申请行政复议。注:对停工留薪期的确认,不能再次申请鉴定。

4、工伤待遇


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