的利益之争超越了当事人本身的利益而是关于公共福利、国家利益或者公共政策运用 ADR 机制是否会损害公共利益。第三行政自由裁量权是现代行政国家履行职能的重要组成部分为了限制行政机关滥用行政自由裁量权行政程序要求行政机关必须公开地行使权力但是 ADR 程序的保密性却允许行政机关可以 “ 关起门来 ” 与行政相对人讨价还价这为行政自由裁量权的滥用提供了空间。 ADR 可以适用于行政争议的解决吗美国 1998 年《行政争议解决法 ADR 法》的颁布及其实施效果对这个问题有一些回答那就是可以用于行政过程而且效果良好。 ADR 在行政过程中的制度实践包括和解、调解、谈判协商、仲裁以及小型审判等等适用的最主要领域是能源管制和环境保护等行政过程中。关于和解、调解、谈判协商和仲裁我们都比较熟悉。小型审判作为一种 ADR 机制并不是一种审判方式而是一种 “ 司法之外的程序 ” 其实质是将法律争议的解决从法院手中转移到当事人自己手中 ” 。在小型审判程序中当事人可以通过协商而达成协议协商过程不需要制作案卷记录程序秘密进行而且不具有强制约束力。实践表明小型审判作为一种争议解决方式具有节省时间和金钱的优势它在政府采购合同领域已经成为纠纷解决最主要的 ADR 技术。 行政机关并非在所有的情况下都可以选择适用 ADR 。由于 ADR 程序的非正式性、保密性、为寻求合意而表现出的妥协性当一个行政争议
的解决可能涉及公共政策、公共利益、必须信息公开等因素时行政机关不得以 ADR 程序替代正式的行政程序。 我国的行政诉讼法还没有修改能否引入行政性 ADR 无论从观念上、实际作用上、操作上都是一个重大的行政法问题。本来我国现在要解决的是行政透明度不足的问题现在又研究行政纠纷解决适用秘密简易协商的方式不容易被社会接受所以对行政性 ADR 的认识也需要一个过程。 八、公众参与机制 公众参与成为程序改革的一个关键词。自从《价格法》确立价格听证制度以来大众参与中的听证会价格听证、立法听证、城市规划听证都已深入人心。公众参与朝着参与方式的多元化和参与程度的深入化发展。行政立法、其他规范性文件的制定、行政规划、行政决定、行政征收、征用等等行政行为都需要公众的参与。研究、规范公众参与现实意义重大。比如如何解决公众参与不足的问题公众对公共治理中问题的漠视没有参与意识大都是 “ 搭便车 ” 的心理反正政府提供公共产品比如基础设施的建设参与和不参与都人人有份即缺乏主人翁的意识。现在政府就经常好心办坏事政府也想做好只是由于知识、技术、信息、经验等的不足而做不好如果大众积极参与政府多倾听公众的意见就会减少盲目性效果可能就会好一些。再比如如何解决公众参与过度的问题。参与过度可能难以统一意见及时作出决策还会给政府带来的巨大压力。比如各种行业协会的强大力量有的都变为压
力集团了参与者的偏好更加明显公众参与的过度精英化使政府决策朝着利益集团希望的方向发展偏离大众的需求从而影响行政目标的达成。 对于公众参与需要研究进人参与机制的资格、参与程序、参与的激励与约束机制、参与成本、评价参与的效果等等。 九、行政执法研究 我国《公务员法》创设的 “ 行政执法类 ” 职位为一线执法人员拓展了更为合理的职业发展空间。 有的学者认为行政执法是行政机关执行法律的行为其主要表现为行政机关运用职权主动介人行政相对人的生产、生活对相对人进行检查、巡查、查验、勘验采取强制措施、行政处罚、强制执行等。行政从 “ 管理 ” 到 “ 执法 ” 的转变是我国近三十年来经济体制和政治体制改革的成果是从人治逐步走向法治的标志。行政执法的实质是行政主体实施行政行为要有法律根据受法律规范制约。 目前的行政执法现状不容乐观执法随意性很大行政执法监督检查不力行政执法主体的违法执法行为比较严重比如超越权限执法、滥用自由裁量权、运用法律法规错误职责不明导致执法主体相互争夺或相互推诿责任相互扯皮。 在行政执法方面行政许可、行政强制、行政裁决、行政合同已成为研究的重点取得了许多成果。对其他执法行为比如城管执法、综合执法执法现状的实证调查研究都需要学者们积极的作为。 十、重视案例行政法 行政法学界不但重视理论研究而且重视分析热点问题、新型案例。近些年媒体上出现
的重大热点话题比如价格听证、行政审批、高校开除违纪学生、收容遣送、婚检制度、乙肝歧视、紧急状态、土地征用、房屋拆迁、超期羁押、农民工保障、留守儿童、反腐倡廉、国家赔偿数额偏低等等这些热点话题都不同程度、不同形式地追问其中的政府行为的合法性就是说我们的政府在这些事件或问题中是否履行了职责是不是合法的履行了职责。信息技术的发展带来一些负面的影响以什么模式、方法和手段来治理 “ 虚拟世界 ” 规范由此引发的一系列新的社会关系是涉及各个专业、各个法律部门的问题都需要研究。政府如何治理网络环境就是行政法学研究的一项重要课题。 同时学者们分析热点问题透过典型案例分析行政执法的理念比如针对青少年网络成瘾问题有的地方政府采用一刀切全部关闭辖区内的网吧。公安机关鼓励市民拍摄交通违章照片出现了 “ 拍车族 ” 但这样获得的证据有的法院不予支持。一方面通过分析案例揭示行政法的基本原理另一方面通过案例研究行政法领域的问题与不足使行政法学研究紧跟时代的发展。