【案例介绍】
陈某是一个经营服装、百货的个体商人，1995年2月，他与另两位朋友一起发起组建明珠贸易有限责任公司。该公司的注册资本为30万元，陈某出资25万元，另两位朋友分别出资2.5万元。股东出资验资合格后，经过工商登记，公司于2月20日取得《企业法人营业执照》，正式成立。由于陈某的出资占了公司资本的绝对多数，所以陈某理所当然地成了公司的负责人。
公司开始经营后，买下了陈某从事个体商业时进的一批货物，价值10万元。公司没有给陈某货款，而是讲定赚钱后再还钱给他。由于缺乏经验，明珠公司在经营过程中一直步履维艰。为了改变被动的局面，陈某等又决定参与一项投资活动。没想到这是一个错误的决策，不仅公司血本无回，还欠下了更多的债务。最终，该公司因资不抵债而被债权人申请宣告破产。
1997年2月，人民法院召开第一次债权人会议，陈某既作为债权人，又作为债务人的法人代表参加了会议。在会上，陈某强调自己也是公司的债权人，有权要求公司偿还欠他的货款。但公司的其他债权人不同意。他们认为既然公司成立后的业务与以前完全一样，而且陈某几乎拥有公司的全部股份，实际控制和负责经营明珠公司，那么明珠公司就是陈某的私人企业，陈某就是公司。所以陈某和公司之间不存在债权债务关系，陈某无权要求公司偿还欠他的债务，而只能由其他债权人共同分配破产财产。
在清算过程中，与陈某共同举办公司的另两位朋友也提出了异议。他们认为陈某自始至终都在欺骗和利用他们，是陈某决定由公司买下了他原先卖不出去的货物的，又是陈某决定对外投资的，现在他们两人用来养老的钱都被陈某坑骗完了，陈应当赔偿他们的损失。 【几种观点】
1、明珠公司的实质是陈某的独资企业，陈某为了满足法律规定的有限责任公司的股东人数，才让另两位朋友一起出资。公司绝对多数的财产是陈某的，公司的经营管理是陈某负责的，因此陈某不仅不能作为公司的债权人，而且对公司的债务应承担无限责任。 2、公司是独立法人，以其全部财产承担有限责任，陈某作为股东不必对公司债务承担连带责任。但其作为公司的主要负责人，对公司经营失误负有不可推卸的责任，因此不能再作为债权人要求公司偿还其债务。
3、陈某是明珠公司的债权人，可以与其他债权人一起分享破产财产。 4、陈某对另两位朋友有欺诈行为，应当赔偿他们投资所受的损失。 【评析意见】
本争议的焦点是公司股东和公司的区别。
首先，明珠公司是公司，不是陈某的独资企业。衡量一个企业是不是公司，看其是否符合公司的条件。我国《公司法》第19条规定，有限责任公司的设立条件是股东符合法定人数；股东出资达到法定资本最低限额；股东共同制定公司章程；有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构；有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件。其中股东法定人数为2—50人，国有独资公司可以不受2个以上的限制；法定资本最低限额为生产经营为主和商品批发为主的不少于人民币50万元，商业零售为主的不少于人民币30万元，科技开发、咨询、服务性的不少于人民币30万元。本案中的明珠公司是由三个股东出资30万元组成的商业零售性的企业，符合公司设立的条件，并已经取得企业法人营业执照，所以是公司。如果是陈某的独资企业，根本不可能取得《法人营业执照》。陈某在公司的投资确实是绝对多数，公司的经营管理也确实由陈某负责，但这并不改变企业的组织形式，明珠公司还是公司。
其次，公司是一种出资者的所有权与企业的法人财产权相分离的企业。公司的财产由
股东出资组成，但公司的财产与股东的财产在法律上是严格分开的。股东投资后，有按照份额参与决策，分得利润等权利，但其投资组成的公司财产，由公司享有独立的财产权利。这种独立的财产权利反映在公司独立自主地进行经营，公司与其他人之间发生的债务，以公司的独立财产来承担有限责任等。因此，陈某虽然是公司的主要股东，但他和公司是两个独立的主体，不能将公司的财产和陈某的财产混为一谈。本案中，陈某具有双重身份：一方面，他是公司的股东，他的25万元出资构成了公司的资产，这些资产属于公司的独立财产权利，在公司解散时用来偿还公司的债务，陈某不能就这25万元出资要求与其他债权人一起受偿。公司只有在偿还了债务以后，才能就剩余部分按照出资比例对股东进行分配。另一方面，陈某又是公司的债权人，公司欠他10万元的债。陈某对公司的债权属于他个人的财产，因此他能够与其他债权人一起要求公司清偿这部分债务。即使陈某作为公司的主要负责人，对公司的经营失败负有主要的责任，但也不能否定其作为公司债权人的资格。 最后，从本案例介绍的情况来看，没有证据证明陈某对其两位朋友有欺诈行为，因此陈某不必承担赔偿他们损失的责任。相反，这两位朋友应当对投资所要承担的风险有所认识和准备。
【案例介绍】
A股份有限公司(本题下称\公司\于1999年8月向社会公开发行人民币普通股股票并在深圳证券交易所上市交易。A公司2001年度的有关资料如下：
（1）为扩大经营渠道，A公司经批准于2001年1月成立一家分公司兼营装饰材料业务，并由董事包某兼任该分公司经理。2001年2月，包某代理赵公司从外国进口一批新型装饰材料，并以赵公司名义全部销售给乙公司。包某从此项交易中获利5万元。
（2）A公司董事会于3月11日召开会议，公司共有董事9人，有5人亲自出席。列席会议的一名监事向会议提交了因故不能出席会议的董事赵出具的代为行使表决权的授权委托书，委托该名监事代为行使表决权。该次会议主要讨论通过了三项议案：①决定解聘某会计师事务所；②决定解聘装饰材料分公司经理包某，并由副董事长李某兼任该分公司经理的决议；③由于独立董事杨某连续3次未亲自出席董事会会议，董事会决定撤换杨某，并补选张某担任A公司的独立董事，任期为6年。会议结束后，所有决议事项均载入会议记录，并由董事长和记录员在记录上签名。
（3）A公司于6月20日召开股东大会年会，并以普通决议方式通过了三项议案：① 决定发行公司债券；② 决定回购本公司的股票；③ 通过了董事会拟订的亏损弥补方案。 要求：
（1）根据上述要点(1)所述内容，说明包某的行为是否合法?并说明理由。
（2）根据上述要点(2)所述内容，说明列席董事会会议的监事接受董事委托行使表决权、董事会作出的决议以及会议记录是否存在不当之处?并说明理由。
（3）根据上述要点(3)所述内容， 说明股东大会通过的决议是否符合法律规定?并说明理由。
【答案】
（1）包某的行为不符合法律规定。根据《公司法》的规定，股份有限公司的董事、经理不得自营或者为他人经营与其任职公司同类的业务，否则其所得收入归公司所有，并可由公司给予处分。
（2）① 列席董事会会议的监事接受董事委托行使表决权的作法不符合法律规定。根据《公司法》的规定，股份有限公司的董事因故不能出席会议时，可以书面委托其他董事代为出席，但书面委托中应当载明授权范围。在本题中，因故不能出席董事会会议的董事只能书
面委托其他董事代为出席，而不能委托列席会议的监事。② 公司董事会解聘会计师事务所的决定不符合法律规定。根据《公司法》的规定，上市公司解聘或者续聘会计师事务所由股东大会作出决定。③ \经理的决议\不符合法律规定。根据《公司法》的规定，董事会有权聘任公司总经理，根据总经理的提名，聘任或者解聘公司副经理、财务负责人；但副经理、财务负责人以外的管理人员由总经理聘任或者解聘。 ④ 撤换、补选独立董事的决议不符合法律规定。根据有关规定，独立董事由上市公司董事会、监事会、单独或者合并持有上市公司已发行股份1％以上的股东提名，由股东大会选举决定。在本题中，对于连续3次未亲自出席董事会会议的独立董事杨某，董事会可以提请股东大会予以撤换。此外，独立董事的任期为3年。⑤ 由董事长和记录员在会议记录上签名不符合法律规定。根据《公司法》的规定，股份有限公司董事会的会议记录由出席会议的董事和记录员签名。
（3）股东大会以普通决议方式通过\发行公司债券\、\回购本公司股票\两项议案不符合法律规定。根据《上市公司章程指引》的规定，上市公司如发行公司债券、回购本公司股票应当由股东大会以特别决议通过。
【案例介绍】
1999年1月，甲、乙、丙、丁经协商，决定设立合伙企业，并签订了书面合伙协议。甲以部分货币及实物折价出资10万元，乙以实物折价出资8万元，经其他三人同意，丙以劳务折价出资6万元，丁以货币出资4万元。合伙协议规定，甲、乙、丙、丁按5：4：3：2的比例分配利润和承担风险。合伙协议约定由甲执行合伙企业事务，对外代表合伙企业，其他三人均不再执行合伙企业事务，但签订购销合同及代销合同应经其他合伙人同意。合伙协议中未约定合伙企业的经营期限。合伙企业在存续期间，发生下列事实：
(1)1999年5月，甲擅自以合伙企业的名义与A公司签订了代销合同，乙合伙人获知后，认为该合同不符合合伙企业利益，经与丙、丁商议后，即向A公司表示对该合同不予承认，因为甲合伙人无单独与第三人签订代销合同的权力。
(2)2000年1月，合伙人丁提出退伙，其退伙并不给合伙企业造成任何不利影响。2000年3月，合伙人丁撒资退伙。于是，合伙企业又接纳戊新入伙，戊仍然出资4万元。2000年5月，合伙企业的债权人A公司就合伙人丁退伙前发生的债务20万元要求合伙企业的现合伙人甲、乙、丙、戊及退伙人丁共同承担连带清偿责任。
(3)执行合伙事务的合伙人甲为了改善企业经营管理，于2000年4月独自决定聘任合伙人以外的B担任该合伙企业的经营管理人员；并以合伙企业名义为合伙企业以外的C提供担保。
(4)2001年4月，合伙人乙在与D公司的买卖合同中，无法清偿D公司的到期债务8万元。D公司于2001年6月向人民法院提起诉讼，人民法院判决D公司胜诉。D公司于2001年8月向人民法院申请强制执行合伙人乙在合伙企业中全部财产份额，但合伙企业的其他合伙人均表示愿意受让乙在合伙企业中的财产份额。
(5)2001年12月6日，由于经营管理不善，合伙企业亏损严重，无力偿还E公司的到期债务，E公司向人民法院提起诉讼。法院在审理中发现合伙企业财产为25万元，但所欠债务达40万元。
要求：
根据以上事实，回答下列问题：
(1)如果丙是国家公务员，可否成为合伙人?为什么?
(2)假如合伙协议规定甲执行合伙企业事务，对合伙企业债务承担无限连带责任，而乙、丙、丁不执行合伙事务，对合伙企业的债务只承担有限责任，该条款是否符合法律规定?为什么? (3)甲、乙、丙、丁的出资方式是否符合《合伙企业法》的规定，为什么?
(4)合伙企业的债权人A公司就丁退伙前发生的债务要求合伙企业的现合伙人及退伙人共同承担连带清偿责任。丁可否以自己已经退伙为由，不承担连带清偿责任?戊可否以自己新入伙为由不承担连带清偿责任?为什么?
5)甲聘任B担任合伙企业的经营管理人员及为C提供担保的行为是否合法?为什么?
(6)合伙人乙被人民法院强制执行其在合伙企业中的全部财产份额后，合伙企业决定对乙进行除名，该合伙企业的做法是否符合法律规定?为什么? (7)债权人D公司能否成为该合伙企业的合伙人?为什么? (8)合伙企业的40万元债务应如何清偿?
(9)合伙人丁的退伙属于何种情况?该退伙应符合哪些条件?
(10)如何确认甲以合伙企业名义与A公司所签的代销合同的效力?
【答案】
(1)如果丙是国家公务员，则不能成为该合伙企业的合伙人。根据《合伙企业法》的规定，国家公务员、人民警察、法官、检察官等法律、行政法规规定禁止从事营利性活动的人，不得成为合伙企业的合伙人。
(2)该条款不符合法律规定。根据《合伙企业法》的规定，各合伙人均应依法承担无限责任，不允许有承担有限责任的合伙人。
(3)各合伙人的出资方式均符合法律规定。根据《合伙企业法》的规定，合伙人可以用货币、实物、土地使用权、知识产权或者其他财产权利出资。经全体合伙人协商一致，合伙人也可以用劳务出资。
(4)丁、戊的理由不成立。根据《合伙企业法》的规定，退伙人对其退伙前已发生的合伙企业债务，与其他合伙人承担连带责任。入伙的新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担连带责任。
(5)甲聘任B担任合伙企业的经营管理人员及为C提供担保的行为不合法。根据《合伙企业法》的规定，合伙企业委托一名或数名合伙人执行合伙企业事务时，以下事项必须经全体合伙人一致同意：①处分合伙企业的不动产；②改变合伙企业的名称；③转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利；④向企业登记机关申请办理变更登记手续；⑤以合伙企业名义为他人提供担保；⑥聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员；⑦依照合伙协议约定的其他事项。
(6)合伙企业的做法不符合法律规定，因为合伙人乙屑于当然退伙。根据《合伙企业法》的规定，合伙人被人民法院强制执行其在合伙企业中的全部财产份额的，属于当然退伙，当然退伙以法定事由实际发生之日为退伙生效日。
(7)债权人D公司不能成为该合伙企业的合伙人。根据《合伙企业法》的规定，债权人D公司在依法请求人民法院强制执行合伙人乙在合伙企业中的财产份额用于清偿时，其他合伙人有优先受让的权利。
(8)根据《合伙企业法》的规定，合伙企业对其债务40万元，应先以其全部财产25万元进行清偿。合伙企业财产不足清偿的15万元，由各合伙人按照合伙协议约定的比例，用其在合伙企业出资以外的财产承担无限连带清偿责任。
(9)合伙人丁属于通知退伙。根据《合伙企业法》的规定，合伙人通知退伙应满足以下条件：①合伙协议未约定合伙企业的经营期限；②合伙人退伙不会给合伙企业事务执行造成不利
影响；③应当提前30日通知其他合伙人。
(10)甲以合伙企业名义与A公司所签的代销合同有效。根据《合伙企业法》的规定，合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗不知情的善意第三人。
《破产法》
案例一
某试点城市的国有企业于2001年2月1日被债权人申请破产，2001年4月1日人民法院依法宣告其破产，4月10日成立清算组，企业破产时管理的财产和债权人申报的债权情况如下：
企业破产时经营管理的财产评估变现价值如下：
第1号房屋价值300万元，全部用于对A银行债务抵押； 第2号房屋价值160万元，属于租用B企业房屋； 对外投资价值(含应得投资收益)140万元； 专利权评估作价70万元；
破产前职工以资本金形式投入的款项(货币资金)30万元；
（6）2000年12月1日破产企业主动放弃对某公司的债权100万元。 债权人申报的债权情况如下：
A银行对该破产企业发放3年贷款，本金200万元，年利率10％，到期应计利息共60万尚有1年到期。
B公司拥有到期债权700万元。
C公司因为破产企业担保，替破产企业偿还债务本息共350万元；
D公司因破产企业提前终止合同造成直接损失140万元；根据合同规定，违约金30万元。 欠税务机关税收罚款90万元
另外，发现该破产企业对B公司拥有债权190万元，发生破产费用10万元，欠税款130万元。
要求：
根据以上资料，分析回答下列问题：
分别说明哪些属于取回权、别除权、抵销权、撤销权，金额分别为多少？ 破产企业管理的财产中，哪些属于破产财产，金额为多少？ 哪些属于破产债权，金额为多少？
破产财产应按怎样的顺序分配，每一顺序分配的金额为多少？ 【答案】
（1）① A银行对破产企业拥有的实际债权本息共240万元（扣除未到期利息20万元）可以就抵押物优先受偿，属于别除权；② B公司欠破产企业债务190万元，可以抵销破产企业所欠B公司的债权，属抵销权；③ 第2号房屋160万元属于租用B企业的房屋，B企业通过清算组行使取回权；④ 2000年12月1日破产企业主动放弃对某公司的债权100万元，清算组应行使撤销权予以撤销（考生应特别注意撤销权的期间）。 （2）以下内容属破产财产；
① 第1号房屋超过抵押债权部分共60万元破产财产； ② 对外投资价值140万元； ③ 专有技术价值70万元；
④ 破产前职工以资本金方式投入的金额30万元；