四、合同变更管理。对工程变更等各种直接构成合同内容变更的信息按各自的工作程序进行处理,并对变更所带来的影响作进一步评估,并报业主批准。
五、由于在工程变更、工程延期、费用索赔方面易引起合同纠纷,我们将严格按规定的工作程序办事,以降低合同纠纷的发生机率。 第四节合同争议的调解
监理部在处理合同争议时须按照合同管理程序进行。
1、监理部通过检查分析、合同执行情况或在监理过程中发现违约事件可能发生时,及时提醒有关各方,防止或减少违约事件的发生。
2、监理部收到受损方提出的合同争议调解申诉后,进行以下调解工作:
1)及时了解合同争议的全部情况,包括进行调查和取证; 2)及时与合同争议的双方进行磋商;
3)在项目监理部提出调解方案后,由总监进行争议调解; 4)当调解未能达成一致时,总监应在施工合同规定的期限内提出该合同争议的意见。若争议双方仍有异议,在按施工合同规定的程序进行仲裁或诉讼过程中,监理部必须公证地向仲裁机关或法院提供真实的证据。
3、在争议调解过程中,除已达到了施工合同规定的暂停履行合同的条件之外,监理部书面要求施工合同双方继续履行合同。
4、总监理工程师在违约事件处理后,组织专业监理工程师分析
违约事件对工程实施目标的影响,制定针对性措施予以落实。
5、工程施工过程中发生并受到合同争议的调解要求后,监理部应及时进行仔细的调查和取证,根据招标投标、合同文件内容及委托监理合同约定的权限,公正、公平地进行调解处理。 第五节合同分析要点
一、合同订立的原则分析要点
合同订立的原则必须是平等的原则、自愿的原则、公平原则、诚实信用原则、符合法律、法规和民俗的原则。在市场经济中,财产的流程主要依靠合同、合同相关单位并非亲属关系,主要依靠合同约束,遵守合同约定的权利和义务,因为他是在平等、互利、自愿的原则下订立的。
二、要约和承诺分析要点
订立合同,采用要约和承诺的方式,要约是订立合同的预备行为,在法律上不承担责任,在没有生效之前可以撤回和撤消。
承诺由承包单位做出,只能向委托人做出,必须在承诺期内发出,承诺的通知送达给委托人时生效。
合同成立分为不要式和要式合同成立。 三、缔约过失责任分析要点
要认真分析合同、分析缔约过失责任的构成,是否会造成委托人损失,分析承包单位的过错,以及过错行为与损失之间的关系。特别注意:
1、假借订立合同,恶意进行磋商。
2、故意隐瞒与订立合同有关的重要事宜或提供虚假情况,或者有其他违背诚信原则的行为。
3、违反缔约的保密行为。 四、合同生效分析要点
(一)合同生效应具备的条件分析
1、当事人具有相应的民事权利能力和民事行为能力。 2、意见表示真实。
3、不违反法律或者社会公共利益。 (二)合同的生效时间分析
1、合同生效时间的一般规定是否符合规定。 2、附条件和期限合同的生效时间分析。 (三)合同效力与仲裁条款分析 (四)效力待定的合同要点
1、是限制民事行为能力人订立的合同。 2、是无代理权人订立的合同。 3、是表示代理人订立的合同。
4、是法定代表人、负责人越权订立的合同。 五、无效合同分析要点
(一)无效合同是指当事人违反了法律规定的条件而订立的,国家不承认其效力,不给予法律保护的合同。
(二)合同无效的情形分析
1、无效合同种类
(1)一方以欺诈、胁迫的手段订立,损害国家利益的合同。 (2)恶意串通,损害国家、集体或第三人利益的合同。 (3)以合法形式掩盖非法目的的合同。 (4)损害社会公共利益。
(5)违反法律、行政法规强制性规定的合同。 2、无效合同的免责条款 (1)造成对方人身伤害的。
(2)因故意或者重大过失造成对方财产损失的。 六、可变更或可撤销的合同分析要点
(一)或变更或可撤销合同是指欠缺生效条件,但一方当事人可依照自己的意思使合同的内容变更或者使合同的效力归于消灭的合同。以下情况可撤销合同。
1、因重大误解而订立的合同。 2、在订立合同时显失公平的合同。 七、合同的履行分析要点 (一)合同履行的原则 1、全面履行的原则
当与承包单位合同订立后,双方应当严格履行各自的义务,不按期支付预付款、工程款,不按照约定时间开工、竣工,都是违约行为。
合同生效后,委托人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明的,可以协议补充。不能达成补充协议的,按照
合同有关条款或者交易习惯确定。如果按照上述办法仍不能确定合同如何履行的,适用下列规定进行履行:
(1)质量要求不明的,按国家标准、行业标准履行,没有国家、行业标准的,按通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。
(2)价款或报酬不明的,按订立合同时履行地的市场价格履行;依法应当执行政府定价或政府指导价的,按规定履行。
(3)履行期限不明确的,债务人可以随时履行,债权人也可以随时要求履行,但应当给对方必要的准备时间。
(4)履行方式不明确的,按照有利于实现合同目的的方式履行。 2、诚实信用原则
当事人应当遵循诚实信用原则,根据合同性质、目的和交易习惯履行通知、协助和保密的义务。
(二)合同履行中的抗辩权分析要点 1、同时履行抗辩权。 2、后履行抗辩权。 3、先履行抗辩权。
应当委托人确切证据证明承包单位有下列情形之一的,可以中止履行:
(1)经营状况严重恶化。
(2)转移财产、抽逃资金,以逃避债务的。 (3)丧失商业信誉。
(4)有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。