问题：
（1）王某和宋某即对林某董事资格提出的异议是否成立？ （2）王某的哪些行为违反了公司法的规定？为什么？ （3）王某的行为应如何处理？ 【案例分析】
（1）本案中A企业因违法被停业整顿，不是吊销营业执照，所以不影响林某继续担任公司董事。
（2）王某身为“ABC”公司的董事长，又注册成立“金泉”公司，经营与“ABC”公司有竞争的同样的产品，还利用其在公司的地位和职权，强行扩大与“ABC”公司有竞争的产品的销售份额，损害了“ABC”公司的利益，违反了公司法关于竞业禁止的规定。
（3）王某应当停止侵权行为，并将其违法所得交归公司所有。公司还可以根据王某的情节和后果，给王某以处分。
六、公司利润分配 【案例介绍】
某有限责任公司注册资本200万元，其中甲投资者占30％，乙投资者占45％，丙投资者占25％。本年度实现利润80万元，上年度亏损为20万元。已知按5％提取法定公益金，该公司股东会决定不提取任意公积金。 问：该公司本年度利润应如何分配? 【案例分析】：（根据有关规定，公司分配当年税后利润时，应当提取利润的百分之十列入公司法定公积金，并提取利润的百分之五至百分之十列入公司法定公益金）
先弥补上年度亏损，余额60万元提取10%的法定公积金6万元，再提取5％的法定公益金3万元，余额按出资比例分配给股东。 【案例介绍】
陈某是一个体商人，1995年2月，他与两位朋友一起发起组建明珠贸易有限责任公司，注册资本为30万元。陈某出资25万，为公司负责人。公司开始经营后，买下了陈某从事个体商业时进的一批货物，价值10万元。公司没有给陈某货款，而是讲定赚钱后再还钱给他。由于缺乏经验，明珠公司在经营过程中一直步履维艰。为改变被动局面，陈某决定参与一项投资活动。没想到这又是一个错误决策，不仅公司血本无回，还欠下了更多的债务。最终，该公司因资不抵债而被债权人申请宣告破产。
1997年2月，人民法院召开第一次债权人会议，陈某既作为债权人，又作为债务人的法人代表参加了会议。在会上，陈某强调自己也是公司的债权人，有权要求公司偿还欠他的货款。但公司的其他债权人不同意。他们认为陈某几乎拥有公司全部股份，实际控制和负责经营明珠公司，那么明珠公司就是陈某的私人企业，陈某就是公司。所以陈某和公司之间不存在债权债务关系，陈某无权要求公司偿还欠他的债务，而只能由其他债权人共同分配破产财产。 在清算过程中，与陈某共同举办公司的另两位朋友也提出了异议。他们认为陈某自始至终都在欺骗和利用他们，是陈某决定由公司买下了他原先卖不出去的货物的，又是陈某决定对外投资的，现在他们两人用来养老的钱都被陈某坑骗完了，陈应当赔偿他们的损失。 问题：
（1）请判断明珠公司的企业形式。 （2）请分析陈某与明珠公司的关系。 （3）陈某是否需要赔偿两位朋友的损失？ 【案例分析】
（1）明珠公司是公司，不是陈某的独资企业。如果是陈某的独资企业，根本不可能取得《法
人营业执照》。陈某在公司的投资确实是绝对多数，公司的经营管理也确实由陈某负责，但这并不改变企业的组织形式。
（2）陈某具有双重身份：一方面，他是公司的股东，另一方面，陈某又是公司的债权人。即使陈某作为公司的主要负责人，对公司的经营失败负有主要的责任，但也不能否定其作为公司债权人的资格。 （3）没有证据证明陈某对其两位朋友有欺诈行为，因此陈某不必承担赔偿他们损失的责任。相反，这两位朋友应当对投资所要承担的风险有所认识和准备。
第三章 合伙和独资企业法
一、投资方式的选择 【案例介绍】
2000年3月，某市公民王志清欲创建自己的企业（商业零售），于是找到朋友李玉、张帆和赵春明。王志清现拥有资金12万元，李玉拥有一处街面房（房产市价10万，若出租开店月租金为2000元左右），张帆有资金8万元，赵春明拥有经营管理能力。王志清设计了几种投资方案，让其余三人选择。 （1）四人以上述各自资产出资成立合伙企业，赵的经营管理能力由全体协商一致进行评估。在第一种方案中，四人分别以资金、房产、劳务作为出资成立合伙
企业，他们对企业的债务都承担无限连带责任，以各自的个人财产来清偿，包括提供劳务的赵也是如此；
李玉的街面房可能被拍卖、折价去偿还企业债务，其风险是很大的。
（2）四人以上述各自资产出资成立有限责任公司，其中赵的经营管理能力由全体协商一致进行评估。在第二种方案中，赵春明不能成为股东，因为有限责任公司股东的出资方式不包括劳务，当然，他可以受聘于该公司。其他三人以各自的出资额为限对公司债务承担责任，若不足以清偿，也不追究个人财产。公司以全部财产对外承担责任，不足以清偿的，则面临破产。本方案中，尽管投资者承担有限责任，但若李玉以房产投资，则他不再享有该房产的所有权，该房产作为公司的资产；而该房产会升值，所以以此投资，对李玉而言不是很有利。 （3）由王和张以各自拥有的资金成立合伙企业。再由企业向李租赁其街面房作为营业场所，按月支付租金；聘任赵为经营管理人员。在第三种方案中，王和张作为合伙人对企业债务承担无限连带责任。李则是合伙企业的债权人，与合伙企业形成房屋租赁关系，房屋产权仍由李享有。合伙企业若出现债务，该房产不会被拍卖抵债，因为它不是合伙企业的财产，也不是合伙人的个人财产，不会被追究。李既可以获得稳定的租金收入，又可以避免承担较重的责任。赵与合伙企业形成雇佣关系，取得稳定的工资收入，无须对企业债务承担无限连带责任。王志清和张帆能够较容易地控制赵春明。不利之处在于不利于发挥赵春明的积极性和潜能；而如果吸收赵为合伙人，则他的利益会和企业更紧密地联系在一起，共同努力，获得更多的利益。
（4）由王出资建立独资企业，向李租赁其街面房作为营业场所，按月支付房租；向张借8万元；聘用赵为企业经营管理人员。在第四种方案中，王对企业的债务承担无限连带责任，风险很大。李玉、赵春明和企业的关系分别是房屋租赁关系和雇佣关系，利弊同第三种方案。张帆与王志清之间形成借贷法律关系，是企业的债权人，对企业的债务不承担任何有限、无限责任，他不是企业投资人。 通过以上的分析，各人可以根据自己的期望选择相应的投资或者参与方式，欲获得高收益承担高风险的可以选择成为投资人（合伙人），欲获得稳定收入承担较小风险的可以选择成为企业的债权人或者雇员。
李玉的街面房因城市建设而处于商业中心地段，市价很可能会往上升。他不愿意承担过多的责任和风险。王志清、李玉和张帆对赵春明的经营管理能力不是很确信，希望尽可能地制约其行为。四人商量许久仍无法拿定主意，主要是对各自不同的资本投入将对企业债务承担怎样的责任搞不清。 【案例分析】
在独资企业和合伙企业中，投资人和合伙人对企业的债务承担无限责任和无限连带责任。若建立有限责任公司，则投资人（股东）承担有限责任。
二、合伙协议 1．【案例介绍】
甲、乙、丙、丁四人准备合伙兴办一家饮食店。他们共同拟订了一份合伙协议，但是不知道是否符合法律规定，于是去请教某律师。该律师看后指出合伙协议中以下内容存在的一些问题。四人非常不解，他们认
为，协议应该是合伙人自由意志的体现，只要他们自己同意，还会有什么问题？法律何必管得太多呢。合伙协议的部分内容如下：
（1）合伙企业的注册资本为10万元，其中甲出资4万元；乙出资3万元；丙以一批桌椅出资，作价1.8万元；丁以劳务出资，作价1.2万元。甲、乙、丙实际缴付各自出资的70%以上即可。未缴付部分何时缴付视情况而定。合伙人对合伙企业债务以下列约定份额承担责任，并以合伙企业财产为限。
（2）合伙企业的利润分配按照甲45%，乙35%，丙20%进行；亏损分担按照甲35%，乙25%，丙15%，丁25%。 （3）甲和丁为合伙企业事务的执行人，对外代表合伙企业，其权限为：①负责企业的日常管理；②对外交易、订立合同；③改变合伙企业的名称；④必要时，聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。乙和丙不参与合伙企业的日常经营管理，但有权了解经营状况，监督甲和丁执行合伙企业事务的执行情况。 （4）合伙人依照本协议之规定退伙的，对退伙前合伙企业的债务在退伙后两年内，须继续承担连带责任；两年后，则不再承担连带责任。
问题：该合伙协议中存在哪些违法之处？ 【案例分析】
（1）合伙企业的出资必须是各合伙人实际缴付的出资，该合伙协议中对出资的规定违反了法律的强制性规定，无效； （2）每个合伙人对合伙企业的债务须承担无限连带责任，合伙人不能以合伙协议排除这一责任，否则约定无效； （3）合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损，而且分配利润承担亏损的比例应当相同，这样规定是为了体现公平原则和权利义务的一致性； （4）法律规定，某些事项必须由全体合伙人同意，如 改变企业的名称、聘用合伙人以外的人担任企业的经营管理人员，因此这些事项合伙企业的部分合伙人不 能自行决定；
（5）按照法律规定，退伙人对其退伙前发生的合伙企业的债务，与其他合伙人承担连带责任，合伙协议不能减轻合伙人的负担，而使企业的债权人蒙受损失、增加风险。 2．【案例介绍】
某甲与A有限责任公司经协商后，决定设立一家合伙企业。合伙协议中规定：A公司向企业投资30万元，甲负责经营管理，但不投资，A公司每年从合伙企业取得60%的经营收益，亏损时，责任及其他一切风险均由甲承担。随后，双方共同向合伙登记机关申请合伙登记，登记机关工作人员某乙在收取了某甲的贿赂后，作出登记决定，并颁发了合伙企业“营业执
照”。后某甲为了经营方便一直使用B有限责任公司的名义对外进行经营活动。 问：本案例中存在哪些违法行为？应如何处理？ 【案例分析】
（1）A的主体资格不合法律规定，即A是非自然人；（A是公司，有营利性）
（2）A只收取收益，不承担亏损，不符合合伙协议的法律特征的要求，至使双方在权利义务的承担上显然不公，是无效的合伙协议；
（3）某乙收取贿赂，违法审批，显然是违法的； （4）该合伙企业被违法批准成立后以“有限公司”名义对外活动，不符合合伙企业名称的要求。根据《合伙企业法》第8条规定，该合伙企业不具备设立条件，应予以撤销，对乙的违法行为，应《合伙企业法》有关规定，追究其相应的法律责任。
三、合伙人承担债务的方式 1．【案例介绍】
王海、李平、俞颖三人于1998年9月15日书面订立了一份合伙协议。协议约定，三人共同出资10万元开设一家综合商店，王海出资4万元，李平出资3万元，俞颖出资3万元；三人按出资比例分享收益或分摊亏损。同年10月10日，三人缴清了全部出资，并领取了营业执照。1999年2月18日，为解决资金周转困难，三人向银行贷款7万元，期限为1年。1999年6月2日，李平向王海和俞颖提出，准备将自己全部财产份额以3万元的价格转让给舒立欣后退出综合商店，王海、俞颖商量后表示同意。1999年7月1日，李平办妥了退伙手续，舒立欣向李平交付了3万元。王海和俞颖向舒立欣介绍了有关经营和财务状况，并修订了合伙协议，办理了变更登记手续。1999年年终结算时，商店发生严重亏损。2000年1月22日，王、俞、舒三人商定解散商店，并将现有财产5万元予以分配，但对银行贷款如何清偿未作处理。2000年2月18日，银行贷款到期，银行要求李平偿还全部贷款，李平说自己已经退出，对合伙债务不负责，由舒立欣承担。银行找到舒立欣要求其偿还全部贷款，舒立欣说这笔贷款是在其入伙前由王海、李平、俞颖三人借的，自己不负责。银行又找到王海、俞颖要求偿还全部贷款，王海、俞颖均表示只按合伙协议约定比例偿还应由其偿还的份额。 【案例分析】
（1）王海、俞颖和舒立欣在未清偿银行贷款的情况下将合伙企业的财产进行分配，这是无效的行为，应该全部返还，因5万元不足以清偿银行贷款，所以还有追究各合伙人个人财产。 （2）舒立欣虽然不是该合伙企业最初的合伙人，但是在合伙企业存续期间，他经过全体合伙人的同意，并依法订立了书面入伙协议而成为合伙人；且原合伙人又向他介绍了原合伙企业的经营状况和财务状况，即向他履行了告知义务。入伙的新合伙人舒立欣与原合伙人享有同等的权利，承担同等的义务。所以舒立欣对该笔贷款负有清偿义务。若他清偿后，清偿数额超过其应当承担的份额时，他可以按照合伙协议向其他未支付或者未足额支付应承担数额的合伙人追偿。
（4）李平尽管经全体合伙人的同意已退出了合伙企业，但是退伙以后，并不能解除他对于合伙企业既往债务的连带责任。退伙人对其退伙前已发生的合伙企业债务，与其他合伙人承担连带责任。本案中，向银行贷款发生在李平退伙之前，所以若银行要求他清偿贷款，他应承担连带责任予以清偿。又因为他已退伙，在合伙企业内部对合伙企业的债务不承担清偿责任，若他向银行清偿了，则可以向王海、俞颖和舒立欣追偿。后者按照合伙协议的约定承担相应责任。 李平、王海、俞颖和舒立欣对银行要求他们清偿贷款而各自提出的理由拒绝是不符合法律规定的。他们对该笔贷款都承担连带责任。法律这样规定是为了保护债权人的利益，防止合伙人逃避企业的债务。
2．【案例介绍】
谭某、杨某、李某于2003年5月1日，分别出资5000元、10000元和15000元，设立合伙企业通达商社，约定按出资比例分享利润和分担亏损。2003年7月份，三人共分约6000元。但过了3个月，三人就发生了矛盾，杨某要退出合伙企业，抽走了自己的10000元资金。谭、李二人经清查帐目，发现此时已经亏损3000元，到2004年3月份共亏损5000元，谭、李二人宣告合伙企业解散，二人分别得到4000元和2000元的商品，对债务未作处理。合伙企业的债权人A公司得知合伙企业已解散的消息，便找杨某索取5000元债款，杨某说早已退出合伙企业，对债务不承担责任。A公司又找到谭某，谭某说我们是按比例分摊债务的，反正我仅占1/6股，我只负责赔偿800元，A公司又找到李某，李认为还债三个人都有份，他们不还，我也不还，要换我也只抵押我的货物。A公司只好向法院起诉。 试问：
（1）合伙人退出合伙企业应遵守何种规定？ （2）杨某、谭某、李某的想法对吗？为什么？ （3）通达商社的债务应如何处理？ （4）A公司可如何追偿其债务？ 【案例分析】 （1）合伙协议未约定经营期限的，合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下，可以退伙，但应提前30天通知其他合伙人。合伙人违反前二规定的擅自退伙的，应当赔偿由此给其他合伙人造成的损失。
（2）三人的想法都不对。首先，杨某的想法不对。根据合伙企业法规定，退伙人对其退伙前已经发生的合伙企业债务，与其他合伙人承担连带责任。杨某退伙时已经由3000元债务，对此债务杨某应和谭李承担连带责任。其次，谭、李的想法也不对。依据合伙企业法规定，合伙企业财产不足清偿其债务时，应由合伙人按协议约定的比例清偿，但合伙人对外要承担无限连带责任。
（3）通达商社的债务应分两部分：2003年底杨某退出合伙企业之前的债务和退出合伙企业之后的债务分别计算。前面的3000元债务由三人负连带责任。
（4）A公司可以向谭、李任何一人索取应得债权；也可以向杨某提出请求，但是须以3000元为限。三人中任何一人清偿完债务后，再按按约定的比例分摊。 3．【案例介绍】
1998年元月，甲、乙、丙共同设立一合伙企业。合伙协议约定：甲以现金人民币5万元出资，乙以房屋作价人民币8万元出资，丙以劳务作价人民币4万元出资；各合伙人按相同比例分配盈利、分担亏损。合伙企业成立后，为扩大经营，于1998年6月向银行贷款人民币5万元，期限为1年。后丁经甲、乙、丙三人一致同意，加入该合伙企业。1998年8月，甲提出退伙，鉴于当时合伙企业盈利，乙、丙、丁决定解散合伙企业，并将合伙现有财产价值人民币3万元予以分配，但对未到期的银行贷款未予清偿。1999年6月，银行贷款到期后，银行找合伙企业清偿债务，发现该企业已经解散，遂向甲要求偿还全部退款，甲称自己早已退伙，不负责清偿债务。银行向丁要求偿还全部贷款，丁称该笔贷款是在自己入伙之前发生的，不负责清偿。银行向乙要求偿还全部贷款，乙表示自己只能按合伙人约定的比例承担清偿责任；向丙要求偿还全部贷款，丙则表示自己是以劳务出资的，不承担偿还贷款的义务。根据以上事实，回答下列问题：
（1）甲、乙、丙、丁各自的主张能否成立？并说明理由。 （2）合伙企业所欠银行贷款应如何清偿？
（3）在银行贷款清偿后，甲、乙、丙、丁内部间应如何分担清偿责任？ 【案例分析】