第一章 国际商事组织形式与确立
——国际商事组织法律
参考答案： 一、单项选择题
1. B 2 A 3. B 4. A 5. A 6. C 7. B 8. C 9. D 10. D 二、多项选择题
1．ABD 2．ABD 3．ABCD 4． BCD 5．ABD 6．BCD 7. CD 8.AC 9. BD 10. ABCD 三、判断题
1．× 2．√ 3．× 4．× 5．√ 6．× 7．√ 8．× 9．× 10．× 四、案例题
1答：符合我国《公司法》的规定。设立股份有限公司一般至少应有5家发起人，3家发起人不能设立股份有限公司。由于本案属于国有企业改建为股份公司，因此发起人可以为3人。国有企业改建为股份公司，发起人若少于5人，应采用募集设立方式。
2答：选举乙公司帅某为大名有限责任公司董事长，任命帅某为大名有限责任公司总经理符合公司法的规定。
3答：该公司属于中国公司、本公司和有限责任公司。因为在我国，凡是按照中国法律在中国境内登记成立的公司都是我国公司，故法国人丹尼与美国人泰尔按我国法律规定在上海成立的公司属于中国公司；根据《公司法》第13条规定：“公司可以设立分公司，分公司不具有企业法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有企业法人资格，依法独立承担民事责任。”与分公司对应的是本公司，与子公司对应的是母公司，故该公司属于本公司；按照《公司法》有关规定，有限责任公司的股东人数为1人以上50人以下，而股份有限公司由国企改建的外，发起人为5人以上，该公司只有两个外国股东，只能是有限责任公司。 五、简答题
1．公司董事、监事、高管人员的资格和义务各是什么？
我国公司法规定，有下列情形之一的不得担任公司的董事、监事、高级管理人员。 ①无民事行为能力或者限制民事行为能力；
②因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾五年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五年；
③担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年；
④担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年；
⑤个人所负数额较大的债务到期未清偿。
如在选举、委派董事、监事或者聘任高级管理人员的，有上述情形之一的，该选举、委派或者聘任无效；如在董事、监事、高级管理人员在任职期间出现上述情形之一的，公司应当解除其职务。
我国公司法规定，董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实和勤勉义务，不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司的财产。具体而言，董事、高级管理人员不得有下列行为：
①挪用公司资金；
②将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储；
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③违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保；
④违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易；
⑤未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务；
⑥接受他人与公司交易的佣金归为己有； ⑦擅自披露公司秘密；
⑧违反对公司忠实义务的其他行为。
2．股份有限公司的组织机构是怎样的？ （1）股东大会
股东大会是股份有限公司的最高权力机构，是依法设立的公司组织机构，由全体股东出席。股东大会的职权适用于有限责任公司股东会职权的规定。
股东大会分为两种形式：
①定期会议。又称为股东年会，是指依照法律和公司章程的规定，每年召开一次年会。 ②临时会议。是指在定期会议之外，由于发生法定事由或者根据法定人员、机构的提议而召开的会议。
（2）董事会
董事会是代表股东对公司活动进行管理和指挥的机构，是股份有限公司的常设机构。董事会既是负责实施股东大会决议等决策的执行机构，又是制定公司一些方针政策的决策机构；董事会既对内负责公司管理，又对外代表公司进行业务活动。
（3）监事会
监事会是股份有限公司依法设立的，对董事、高级管理人员的经营管理行为及公司财务进行专门监督的常设机构。其组成方式、职权范围、会议召开和监事任期与有限责任公司的规定相同。
3．公司资本的法律特征是什么？ 公司资本又称为股本或股份总额，是公司章程确定并载明的股东出资总额。公司的资本是公司取得法人资格、设立的基本条件。公司资本的法律特征是：
①公司资本是公司自有的独立财产。公司法人成立的条件之一就是要具有独立的财产，在公司法的表现形式上就是公司资本。
②公司资本来源于股东的出资。公司资本只能由股东出资构成，股东的出资总额即为公司资本总额。
③公司资本表现为一定的数额。公司资本是将公司的各种出资形式表现为具体数额，如为实物、知识产权和土地使用权等形式的出资，应当进行评估，转化为数额形式，才能计入资本。
④资本是由公司章程确定并载明的。公司资本是公司章程的必要事项，是在公司成立时由发起人或认股人协商确定，如公司资本发生变动，需要对公司章程进行修改。
4．公司的清算程序是怎样的？
根据法律规定，清算程序一般如下： ①成立清算组。除因公司合并或者分立需要解散外，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。
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②通知、公告债权人并进行债权登记。我国公司法规定，清算机构应当自成立之日起十日内通知债权人，并于六十日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，向清算机构申报其债权。债权人申报债权，应当说明债权的有关事项，并提供证明材料。清算机构对债权进行登记，在申报债权期间不得对债权人进行清偿。
③清理公司财产、制定清算方案。我国公司法规定，清算机构在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后，应当制定清算方案，并报股东会、股东大会或者法院确认。如果清算机构在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后，发现公司财产不足清偿债务的，应依法向法院申请宣告破产，经法院裁定破产后，将清算事务移交给法院。
④分配公司财产。我国公司法规定，公司财产法定的分配顺序为：支付清算费用；支付职工的工资、社会保险费用和法定补偿金；缴纳所欠税款；清偿公司债务；向股东分配剩余财产，有限责任公司按照股东的出资比例分配，股份有限公司按照股东持有的股份比例分配。公司财产在未按前款规定清偿前，不得分配给股东。
⑤清算程序终结。我国公司法规定，公司清算结束后，清算机构应当制作清算报告，报股东会、股东大会或者人民法院确认，并报送公司登记机关，申请注销公司登记，公告公司终止。
第二章 国际交易工业产品产权、质量规则 ——工业产权法、产品质量法
议题一 沙帝生化学研究所获得了“从动物脑中提取脑蛋白水解液的方法”的发明专利权，对星药公司的“脑蛋白水解物注射液”新药提起侵权诉讼。法院审理认定：两者均为动物脑组织经复合蛋白酶经水解、分离、精制而成，虽然名称不同，但它们的结构和功能并无明显区别，并查明在该研究所申请专利之前，国内市场已进口并销售脑蛋白水解物注射液。请分析，沙帝生化学研究所的专利能否成立，为什么？ 答案：不能成立。因为专利应具有新颖性，在申请日之前市场上未曾出现过，沙帝生化学研究申请专利之前，国内市场已进口并销售脑蛋白水解物注射液，因此专利不能成立。
议题二 虹显医疗科技公司发明了一种“X射线机拍片交换”设备，并获得了 实用新型专利权。该专利技术是在现有X射线机拍片交换结构和工作原理 的基础上，对驱动结构及其传动结构进行改进。但是，在权利要求及说明 书和附图中对其新替换的核心部分传动系统缺少必要结构说明。 虹显医疗科技公司发现南通医疗设备公司销售的“X射线机-拍片交 换” 设备专利产品在设计原理、产品开头、结构及其结合等方面相同， 要求其停止侵权。南通医疗设备公司称：专利产品的专利文件记载的全部 必要技术特征或等同技术特征都未出现在被控产品中，而公司采用的齿带 传动结构是本专利的主要发明点。请分析，南通医疗设备公司的“X射线机-拍片交换” 设备专利是否具有创造性，为什么？
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答案：具有创造性。因为齿带传动结构排除在虹显医疗科技公司“X射线机拍片交换”设备专利之外，他是作为该公司专利的一个主要发明点申报，且已经获得批准，故符合创造性的条件。 议题三 某公司李某从猪血里提取出一种抗猪瘟物质，并命名为“血利1号” 向专利局申请技术发明专利。经专利局初步审查合格，并予公布。此后， 李某将该专利转让给农林科技药物公司，开发“血利1号”系列防治猪瘟 药品。于是农林科技药物公司“血利1号”防治效果进行三次试验，其试 验结果分别为有效率20%、10%和20%。为此，该公司向专利局提出宣告“血 利1号”技术无效的请求。请分析，李某的技术发明专利是否有效，为什 么？ 答案：无效。判断一项专利是否具有实用性的条件是可实施性和有益性，其必须能够带来积极的效果，对社会无益。本案例“血利1号”防治效果试验结果分别为有效率20%、10%和20%，显然不符具备有益性的条件。
议题四 里灵电子公司获得专利局授予的“套环天线”实用新型专利权，专利
号为92230652。不久，该公司发现大兴电子公司制造销售“立影天线”与
其技术领域、功能和技术效果一致。请分析，大兴电子公司的“立影天线”
产品是否符合我国专利法对专利权客体的规定，为什么？
答案：不符合。因为大兴电子公司生产销售的“立影天线”与“套环天线”实用新型专利权要求书所记载的结构特征一致。根据我国专利法的规定，专利权的客体必须是“发明创造”。
议题五 某年11月香山有线公司向专利局提出了HA50型电话机的外观设计
专利，获得批准。不久，该公司发现先锋有线公司生产销售的HA90型
电话机的外观设计与其十分近似，即要求先锋有线公司停止侵权。先锋
有线公司以当年2月《神州电子》杂志上载有某公司发表的HA50型电
话机图片，向专利复审委员会请求宣告香山有线公司HA50型电话外观 设计专利无效。请分析，香山有线公司的专利权是否有效，为什么？ 答案：香山有线公司外观设计专利权无效，因为不符合在先申请原则。 议题六 抗艾滋病药主要是发达国家生产的专利药，价格昂贵。为了控制艾 滋病的蔓延，巴西、印度、泰国等国政府动用强制许可权，强制许可本 国相关企业可以生产治疗艾滋病专利药，廉价提供给患者。请分析，这 种强制许可合理吗，为什么？ 答案：合理。一般专利法都规定，国家根据需要和可能，在出现的特别重大的情况时，可以实施专利的强制许可。这种做法并不一定通过专利权人的许可，这是国家的强制行为。尽管专利权人有专利技术的独占权，但这也不是绝对化的权利，应该服从国家安全和大多数人的利益，各世贸组织成员可在发生公共健康紧急状态时采取突破药品专利保护措施。
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议题七 医学院李教授在生命制药公司享有某药品专利的基础上研制出了一种新 药，将这一研究成果发表了科研论文，并在论文中引用了生命制药公司某药 品专利文献中的数据。请分析，李教授是否会构成侵权，为什么？ 答案：不构成侵权。因为为科学研究和实验目的，为教育、个人及其他非为生产经营目的使用专利技术的，可不经专利权人的许可，不视为侵权行为。 议题八 在李骏获得“商品真伪查询方法”发明的专利权之前，防伪科技公司已 采用“通用产品密码防伪标记”方法从事电码电话防伪技术产品的生产、销 售，使用的防伪技术方法与李骏的专利方法完全相同。请分析，防伪科技公 司侵犯了李骏的专利权吗，为什么？ 答案：没有侵权。因为防伪科技公司使用的技术方法尽管与专利的方法相同，但在专利有效之前，并且依然用在电码电话防伪范围，依据法律不构成侵权。 议题九 贵州茅台酒厂委托某商标事务所向国家商标局提出“茅台国酒及其拼 音”商标注册申请。请分析，该商标注册申请能核准吗，为什么？ 答案：不能核准。因为“国酒”称谓是对某种品牌酒品质的褒扬，其荣誉也不可能永恒。“茅台国酒”商标夸大宣传了该商品的质量特点，且作为商标注册不具有显著性。 良良食品公司与鲜鲜乳品公司同时生产以同一卡通文字、图案为包议题十 装标识的冰淇淋产品。为此，良良食品公司向商标局申请注册该商标。 鲜鲜乳品公司在其注册后仍继续使用该商标，遭到良良食品公司的侵权 起诉。鲜鲜乳品公司答辩称：该商标是本公司自行设计的，不存在侵权 问题。请分析，鲜鲜乳品公司是否侵权，为什么？ 答案：鲜鲜乳品公司侵犯了良良食品公司的商标专用权。因为根据我国商标法的规定，商标注册采用申请在先的原则。“卡通”文字及图案作为冰淇淋产品的标识，已经由良良食品公司申请为注册商标，依法享有专用权。故鲜鲜乳品公司构成侵权，应依法承担责任。 议题十一 甲公司生产的“菊花”牌自行车因质优价廉，销售日益递增。该公司 数名技术人员高薪受聘于乙公司，在技术上进行革新并向商标局申请注册 了“菊花”牌商标。对此，甲公司以该品牌是自己首创和先使用为由，要 求乙厂停止使用该商标。乙公司则认为该商标自己已经注册，享有商标专 用权，要求甲公司停止使用。请分析，本案中谁是侵权人，为什么？ 答案：甲公司是侵权人。因为商标只有经过注册，商标权人才依法享有商标专用权。本案中，甲公司虽然使用“菊花”牌商标在先，但未注册，所以不享有专用权，其他厂家亦可使用，而乙厂将其注册后，即取得了该商标的专用权，未经其同意，其他任何人不得使用该注册商标，否则即构成侵权。 议题十二 港益电器公司生产的电机“绿岛”是省著名商标。某日，该公司在 Google搜索引擎中输入“绿岛”，搜索结果显示“绿岛——欣欣电器公司”。 港益电器公司经调查发现欣欣电器公司使用“绿岛”注册商标生产同类产 品，并认为Google在搜索引擎上为欣欣电器该公司提供宣传平台，其构 成共同侵权。请分析，欣欣电器公司和Google是否构成侵权，为什么？
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