，权”即调整公民和国家之间的关系，同时也构成一种客观的价值判断，从而具有
②这意味着，“。客观功能”国家在采取任何措施和决定时必须将基本权利作为一
个客观价值加以考虑。无论是法律的制订还是法律的解释，只要这种活动属于“，国家主权的行使”就必须考虑基本权利。德国《基本法》涉及婚姻的规定包括：（（第６条第１款：婚姻和家庭受国家之特别保护；第３条：男女具有平等权１）２）
，，ＧｅｓｅｔｚＮｒ．１６ｄｅｒＡｌｌｉｉｅｒｔｅｎＫｏｎｔｒｏｌｌｂｅｈ?ｒｄｅａｕｓｅｆｅｒｔｉｔｉｎＢｅｒｌｉｎ２０．Ｆｅｂｒｕａｒ１９４６，ＫＲＡＢｌＳ． ｇｇ
《——从德国法看基本权保障义务》，郑贤君：作为客观价值秩序的基本权—载《法律科学（西北政法①７７．②
》，学院学报）第３２００６年第２期，５－３６页。
１０８
王葆莳：德国婚姻法百年变革述评
利，任何人不得因性别遭受歧视或享有特权。这就从基本权利的角度确立了婚姻法的改革方向。
，欲理解德国《基本法》第６条第１款规定的“国家对婚姻的保护”需首先认识
家庭”概念之变化。自１德国的家庭在功能上发生了重到德国法中的“８世纪以来，
“大变化，家庭”逐步失去其作为生产单位（家庭企业）的意义，而成为纯粹的生活单
家庭关系内部联系大为增强。从前的家庭更多地体现为一种法定位。与此同时，
的、客观存在于家庭成员间的角色分配，而现代的家庭观念更强调法律之外的、配偶之间以及父母子女之间的主观联系（例如配偶之间的爱情，父母子女之间的亲情
①基，等）这些主观上的感情联系只能在一定条件下受社会和法律的支配和调整。
于此种原因，家庭被视为具有高度人身属性的私人领域，该领域严格区别于公法和政治领域，法律不得随意干预。故配偶双方在婚姻法中拥有较大的契约自由空间，只要不违反法律的强制性规定，就可以通过契约对婚姻人身效力、财产关系、婚后扶养等做出约定。
②婚姻法应当从人本婚姻观念（同时，德国现代婚姻法认为，Ｐｅｒｓｏｎａｌｅｓ
）出发，同时兼顾婚姻的客观功能。一方面，根据人本的婚姻观念，Ｅｈｅｖｅｒｓｔ?ｎｄｎｉｓ
婚姻是男女之间具有高度人身属性的联系，双方在心灵和精神上的联系比法律更为重要。据此，婚姻的本质是夫妻之间的精神感情关系，高尚的、情欲化的伴侣之爱才是婚姻的本质所在，婚姻法本身只有形式上的意义，只是从外部确证业已存在的内部联系。另一方面，如果婚姻的法律状态完全取决于当事人的主观情绪，会危及婚姻在法律上的稳定性，因此人本婚姻观念必须和婚姻法中的强行法规定相结合。婚姻法中的强行法规定以风俗习惯为其理论依据，国家应当通过法律维护风俗习惯。故婚姻即法律所规定的、将男女双方结合为法律上的伴侣关系，国家的法律必须为婚姻提供特殊保护。
虽然《基本法》第１与本法第３条第２项（男女平等）抵触的１７条第１款规定：
法律，必须在１基本法》进行调整。但直到法定的改革９５３年３月３１日之前依照《
截止日期，德国立法者并没有提出具体的修订方案，这导致了德国联邦宪法法院的不断干预，即通过判决实现法律上的两性平等，进而推动法律的变革。“通过法官
③也是德国婚姻法改革的特征之一。，法实现平权”
①
②
③，，，Ｍ：，ＤｉｅｔｅｒＳｃｈｗａｂＦａｍｉｌｉｅｎｒｅｃｈｔ１７．ＡｕｆｌａｅüｎｃｈｅｎＣ．Ｈ．Ｂｅｃｋ２００９，Ｒｎ．２． ｇ同上，Ｒｎ．２６－２８．，ＤＷａｌｔｅｒｏｌｌａｎｄｉｅＥｎｔｗｉｃｋｌｕｎｅｓｅｕｔｓｃｈｅｎ Ｅｈｅｒｅｃｈｔｓｅｉｔ９２０ｎｔｅｒｂｅｓｏｎｄｅｒｅｒ Ｒ ｄ ｓ １ ｕ ｇ ｄ
，ＢｅｒüｃｋｓｉｃｈｔｉｕｎｄｅｒＳｔｅｌｌｕｎｎａｈｍｅｎｄｅｒｃｈｒｉｓｔｌｉｃｈｅｎ Ｋｉｒｃｈｅｎ，Ｍａｒｂｕｒ１９５７，Ｓ．８９－９１． ｇｇｇ ｇ
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《德国研究》２０１２年第４期第２７卷总第１０４期
Ｄｅｕｔｓｃｈｌａｎｄ－Ｓｔｕｄｉｅｎ
“二、结婚、非婚同居和登记的生活伴侣：生活共同体”概念之扩张
（一）结婚自由的法律保障
“。德国《基本法》第６条第１款规定：婚姻与家庭应受国家之特别保护”
（这意味着：国家必须尊重当事人的自主意愿，在尽可能小的范围内干预１）
任何一种对结婚的限制都必须具备充分的、合乎婚姻和当事人的结婚意愿；
家庭本质的理由。（国家必须采取措施，保护婚姻的公示性、稳定性和持２）
续力。
，在保障结婚自由方面，德国婚姻法逐步缩小“结婚禁止性规定”以尽可能
实现婚姻自由。１重新规定结婚法的法律》废除了姻亲之间的结婚禁９９８年《
止，仅禁止直系血亲和有血缘关系的兄弟姐妹之间的结婚。这意味着叔侄、堂
《重新规定结婚法的法律》还废兄妹以及姻亲之间不再存在婚姻障碍。此外，
除了有关无效婚姻的规定，只保留了面向未来生效的“婚姻废止”制度。据此，即使当事人违反近亲结婚和重婚的禁止性规定，该婚姻也不是当然无效；必须由配偶、或者和配偶一方有婚姻或生活伴侣关系的第三人、或者有关行政机关
由法院通过裁判宣告废止该婚姻。该裁判只能面向未来生效，提出废止申请，
不影响已经发生的婚姻效果。
另一方面，德国婚姻法持续强化对婚姻形式的强制性规定，以彰显婚姻的公
，示性和稳定性。１帝国民事身份登记法》第一次在全德８７５年２月６日通过的《
民事婚姻”设定为唯一有效的强制性结婚形式。该法第６国境内将“７条还规定，
在民事身份登记机关登记之前，不能在教堂举行婚礼，除非一方当事人因患病而
或者存在某种风俗习惯方面的紧急状况并且该状生命垂危并且无法推迟结婚，
况无法以其他方式排除。根据当时的法律，不遵守该规则而首先在教堂为当事
①联邦德国成立后，人主持婚礼的神职人员会受到刑事处罚。联邦宪法法院将
②“世俗化的”民法婚姻确立为《基本法》第６条第１款的基础。
（二）非婚同居关系的法律化
长期以来，非婚同居在德国被视为“姘居行为”而加以刑事处罚，并被认为是
修改民事身份登记法的法律》废止了禁止首先在教堂举行婚礼的规２００７年２月１９日通过的《