不久，与该商店有业务往来的债权人 A 公司获悉商店散伙的消息后，便找甲，要求甲 清偿合伙企业 2010 年上半年欠自己的 8 万元货款。甲认为自己早已退出合伙商店，对商店
的债务不再承担责任，应由丁承担。A 公司找到丙，丙认为按照合伙协议的约定，自己只应
当承担债务的 1/2。A 公司又找乙，乙认为商店的债只应当以商店现有商品折价清偿，不足
部分不再偿还。
请分析：
（1）如何认定甲私自取走 2 万元和乙、丙分别取走价值 1 万元、2 万元商品的行为 效力？
（2）丁是否已经入伙？应否对合伙企业的债务承担责任？ （3）甲、乙、丙对待商店债务的态度是否正确？为什么？ （4）应如何处理商店的债务？请说明理由。
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第 7 章 公司法
一、知识结构图 二、相关问题解答
1. 对引入案例的分析解答
答：（1）许某等人欲创立股份有限公司。
（2）根据《公司法》的规定，设立股份有限公司，应当具备下列条件：①发起人符合
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法定人数。设立股份有限公司，应当有 2~200 个发起人，其中须有半数以上的发起人在中 国境内有住所。②发起人认购和募集的股本达到法定资本最低限额。股份有限公司在公司登 记机关登记的注册资本最低限额为人民币 500 万元。③股份发行、筹办事项符合法律规定。 ④发起人制订公司章程，采用募集方式设立公司的，公司章程必须经创立大会通过。⑤有公 司名称。⑥有公司住所。公司以其主要办事机构所在地为住所。
股份有限公司的设立，可以采取发起设立或者募集设立两种方式。以发起方式设立股份 有限公司的，发起人首次缴纳出资后，应当选举董事会和监事会，董事会应当向公司登记机
关报送公司章程、由依法设定的验资机构出具的验资证明以及法律、行政法规规定的其他文
件，申请设立登记。以募集方式设立股份有限公司的，董事会应于创立大会结束后 30 日内，
向公司登记机关报送相关文件，申请设立登记。
股份有限公司应当设立股东大会、董事会、经理、监事会等组织机构，组织公司的运营。
2. 小思考 7—1 参考答案
答：（1）最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（一）、中 华人民共和国国家工商行政管理总局颁布的《企业名称登记管理实施办法》等都属于 广义的公司法。
（2）《中华人民共和国个人独资企业法》是企业法的组成部分，但不是公司法。 （3）在我国，公民个人独资开办公司的法律依据是《公司法》当中的“一人公司”的 法律规定。
3. 小案例 7—1 参考答案
答：（1）我国公司法规定，以募集方式设立股份有限公司的，发起人应认购不少于公司 股份总数 35%的股份，其余股份应当向社会公开募集。
本案中某开发股份有限公司是以募集方式设立的，四家发起人认购了 300 万元的股份， 没有达到股份总额的 35%，这是不符合法律规定的。
（2）甲企业应该偿还装潢公司的货款。
因为公司依法注册登记之前，公司并未成立，不具有法人资格，无权利能力和行为能力。 但公司设立过程中难免与他人发生一定的法律关系，因此由公司的发起人代替将成立的公司
实施必要的法律行为，并且我国公司法规定发起人应对设立行为所产生的债务和费用负连带 责任。
本案中，甲公司作为发起人之一，可以代表拟建的某开发股份有限公司与装潢公司订立 合同，该合同合法有效，甲公司应依法对此承担连带责任。所以甲公司有义务向装潢公司偿
付 70 万元货款。
（3）乙公司应返还股款并偿付利息。
根据我国公司法的规定，公司可以采用募集的方式成立。公司不能成立时，公司发起人 对认股人已缴纳的股款，负有返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任。 本案中，公司在四个月的募股期满后，仅募集到 180 万元，公司无法成立。因此，公司
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发起人对认股人已缴纳的股款，负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任。乙作为发 起人之一，应对设立行为所产生的债务和费用负连带责任。因此，乙应返还股款并偿付利息。
4. 小案例 7—2 参考答案
答：林某有资格继续担任公司董事。
根据我国公司法的规定，五种人不能担任公司董事，他们是：①无民事行为能力人或者 限制民事行为能力人；②因犯有贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产罪或者破坏社会经济秩序 罪，被判处刑罚，执行期满未逾 5 年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾 5 年的；
③担任因经营不善破产清算的公司、企业的董事或厂长、经理，并对该公司、企业的破产负
有个人责任，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾 3 年的；④担任因违法被吊销营业执
照的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任，自该公司、企业营业执照被吊销之日起未
逾 3 年的；⑤个人所负数额较大的债务到期未清偿的。
本案中 A 企业因违法被停业整顿，不是吊销营业执照，所以不影响 A 企业的法人代表 林某继续担任 D 公司董事。
5. 小思考 7—2 参考答案
答案：D
6. 小案例 7—3 参考答案
答：该公司的股票不能直接上市交易。
依据我国法律规定，股份公司申请股票上市应当符合一定的条件，其中公司股本总额不 得少于人民币 3 000 万元，并且公司申请股票、债券上市交易，应当向证券交易所提出申请，
由证券交易所依法审核同意，并由双方签订上市协议。
本案中该公司的股本总额只有 2 500 万元，不具备公司股票上市交易的条件；并且公司 没有向证券交易所提出上市申请，而要将股票直接推向市场进行交易，这是不符合我国法律
规定的。所以，该公司的股票不能直接上市交易。
三、课堂实训参考答案
（一）判断题
1. × 2. × 3. √ 4. √ 5. × 6. √
（二）单项选择题
1. Ｂ 2. Ｃ 3. Ｃ 4. Ｂ 5．Ｂ 6．Ｂ 7．Ｄ 8．Ｄ 9．Ｂ 10．Ｃ
（三）多项选择题
1. ABCD 2. ABD 3. BC 4. ABD 5. ACD 6. ACD
（四）案例分析题
答：（1）瑞祥公司不能以股份有限公司的形式设立。我国公司法规定，设立股份有限公司，公司最低注册资本为人民币 500 万元，并且股份有限公司的全部资本划分为等额股份，股东以其所持股份为限对公司承担责任。本案中瑞祥公司资本只有 40 万元人民币，并且双方的投资没有划分为等额股份，而是按投资比例来分配利润和承担风险。所以瑞祥公司只能以有限责任公司的方式设立。
（2）公司的最高权力机构应该是股东会，而不能是董事会。董事会成员应该由股东会 选举产生，其中职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。董事长无权指定职工代表作董事。同时，我国公司法规定，股东在公司登记后，不得抽回资金。所以瑞祥公司即使成立，任何一方也不得抽回资金。
（3）因为瑞祥公司确定的企业组织形式、组织机构成员的产生等内容不符合我国法律规定，所以，该公司的设立申请不能得到批准。
四、应知应会的知识
（一）名词解释
1. 公司 2. 公司法 3. 有限公司 4. 股份公司 5. 国有独资公司 6. 一人公司 7. 上市公司 8. 股票 9. 债券
（二）实用法律问题
1．设立有限责任公司应具备什么条件？ 2．设立股份有限公司应具备什么条件？ 3．公司法对股东出资的缴纳作了哪些规定？ 4．公司法对有限责任公司的股权转让作了哪些规定？ 5．公司法对股份公司的股份转让作了哪些限制性的规定？ 6．公司在什么情况下可以发行新股？ 7．申请股票上市必须符合哪些条件？ 8. 公司发行债券应具备什么条件？
（三）解析案例
某有限责任公司由两个私人股东设立。公司成立前拟定注册资本为 25 万元，两名股东 中一名为执行董事，一名为财务负责人，其中执行董事兼任监事。该公司聘请丁某作为公司
的总经理。此时，丁某买回的一批服装正欲卖出，丁某上任后未经任何人同意私下与公司签
订了合同，以公司的名义买下了他买来的服装，总价款达 12.5 万元，占用了公司的大量流
动资金。后该批服装由于数量过多和款式陈旧而积压，致使该公司下半年的投资计划流产，
大量的购货合同难以履行。公司执行董事向人民法院起诉，要求丁某赔偿经济损失。丁某认
为：他是公司的经营主管，有权同任何人签订合同、确定经营方式，公司起诉他是没有任何
道理的。
请分析：
（1）本案中，某有限公司的法人组织机构是否合法？ （2）丁某和本公司签订的合同是否有效？ （3）丁某是否应向公司赔偿损失？
资料来源 刘建民：《新编经济法实用指南》，上海，复旦大学出版社，2007。 22
第 8 章 外商投资企业法
一、知识结构图 二、相关问题解答
1. 对引入案例的分析解答
答：不能。因为中国甲企业与美国乙企业签订的合资经营企业合同中存在着不符合我国 法律规定的事项。（1）出资方面。《中华人民共和国中外合资经营企业法》规定，在合营企业的注册资本中，外国合营者的出资比例一般不得低于 25%。本合营企业的注册资本为 300 万美元，而美国乙企业的投资只有 60 万美元，没有达到我国法律的规定。 （2）组织机构方面。《中华人民共和国中外合资经营企业法》规定，合资经营企业董 事会由合营各方推荐的董事组成。董事长和副董事长由合营各方协商确定或由董事会选举产生。中外合营者一方担任董事长的，由他方担任副董事长。合营企业设经营管理机构，在经营管理机构中，设总经理 1 人、副总经理若干人，其具体人选可由合营双方协商确定。总经理、副总经理由董事会聘请。因此，在本案的企业中，如果董事长由美方担任，则中方应担任副董事长。总经理由董事会另行聘请。