（d）被担保人为境外贸易型企业的，其净资产与总资产的比例原则上不得低于10％；被担保人为境外非贸易型企业的，其净资产与总资产的比例原则上不得低于15％（《境内机构对外担保管理办法实施细则》第十七条）。
（e）如果被担保人为外商投资企业（不含外商独资企业），应坚持共担风险、共享利润的原则，且该外商投资企业的对外借款投向须符合国家产业政策，未经批准不得将对外借款兑换成人民币使用。此外，不得为外商投资企业注册资本提供担保（《境内机构对外担保管理办法》第八条）。 C 受益人
（a）?受益人?是指中国境外机构（《境内机构对外担保管理办法》第四条、汇发【2010】39号第一条第二款）。
（b）受益人应当既可以是境外金融机构也可以是非金融机构（煮柔坊注：根据上述规定，似乎受益人不能是境外自然人，但是如果境外自然人同境内机构进行交易，然后境内机构不能向该境外自然人提供对外担保吗？举个案例，某国自然人甲与中国某企业乙成立了合资企业丙，现甲拟将其持有丙中的股权转让给境内公司丁，约定股权转让价款由丁分批支付，那么此种情况下，境内公司丁或应丁请求的境内银行能否向甲替提供对外担保呢？）。
三、对外担保审批权限
1、《境内机构对外担保管理办法》 第十条 对外担保的审批权限：
（一）为境内内资企业提供对外担保和为外商投资企业提供１年期以内（含１年）的对外担保，由担保人报其所在地的省、自治区、直辖市、计划单列市或者经济特区外汇管理分局审批； （二）为外商投资企业提供１年期以上（不含１年）的对外担保和为境外机构提供对外担保，由担保人报经其所在地的省、自治区、直辖市、计划单列市或者经济特区外汇管理分局初审后，由该外汇管理分局转报国家外汇管理局审批（煮柔坊注：是否意味着境内机构无法为境内中资企业中长期外债提供对外担保呢？当然，中资企业中长期外债的情况本来就很少。）； 第十二条 经外汇局批准后，担保人方能提供对外担保。 2、《境内机构对外担保管理办法实施细则》 第八条 对外担保的审批权限：
（一）担保人（不含外商独资企业）为境内内资企业提供的对外担保和为外商投资企业提供１年期以内（含１年）的对外担保，由担保人报其所在地的省、自治区、直辖市分局审批；
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（二）担保人（不含外商独资企业）为外商投资企业提供１年期以上（不含１年）的对外担保和为境外机构提供的对外担保，由担保人报经其所在地的省、自治区、直辖市分局初审后，由该分局报国家外汇管理局审批；
（三）担保人为在京全国性中资金融机构、中央直属内资企业和在国家工商行政管理局领取营业执照的外商投资企业（不含外商独资企业）的，担保人提供的对外担保由国家外汇管理局审批；
外商独资企业可以自行提供对外担保，无需得到外汇局逐笔批准。
第二十七条抵押人以自身财产为自身债务对外抵押，无需得到外汇局的事前批准，只须按照本细则的规定到外汇局办理对外担保登记手续。
前款项下的抵押人为内资企业的，其办理对外担保登记手续时，应当提供外汇局批准其对外负债的证明文件。
第三十五条 出质人以自身动产或者权益为自身债务对外质押，无需得到外汇局事前批准，只须事后按照本细则的规定到外汇局办理对外担保登记手续。
前款项下出质人为内资企业的，其办理对外担保登记手续时应当提供外汇局批准其对外负债的证明文件。
外商投资企业中的有限责任公司办理股权质押登记时，应当事先得到董事会授权，其中外商独资业办理股权质押登记时，还应当经其原审批机关批准。
煮柔坊注：根据上述规定，除了抵押人以自身财产为自身债务对外抵押或出质人以自身动产或权益为自身债务对外质押两种情形无需SAFE批准之后，其他类型的对外担保都应当经SAFE事先批准。
四、对外担保登记和履约核准
1、《外债管理暂行办法》
第三十五条规定：?担保人按照担保合同规定需要履行对外代偿义务时，应当到外汇管理部门办理对外担保履约核准手续。?
2、《外债统计监测实施细则》（1997年9月）
第三十一条规定：?对外担保的登记，按照《境内机构对外担保管理办法》办理。对外担保的履约应当经外汇局核准，不办理外债登记手续。? 3、《境内机构对外担保管理办法》
第十四条：担保人提供对外担保后，应当到所在地的外汇局办理担保登记手续。
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非金融机构提供对外担保后，应当自担保合同订立之日起15天内到所在地的外汇局填写《对外担保登记表》，领取《对外担保登记书》；履行担保合同所需支付的外汇，须经所在地的外汇局核准汇出，并核减担保余额及债务余额。
金融机构实行按月定期登记制，在每月后的１５天内填写《对外担保反馈表》，上报上月担保债务情况。?
二、汇发【2010】39号文
汇发【2010】39号文澄清了很多以前不清不楚的问题，但是也未必解决了所有的疑问。 （一）定义解读及疑惑
汇发【2010】39号文第一条规定如下:
本通知所称对外担保，是指境内机构（担保人）根据《中华人民共和国担保法》、《中华人民共和国物权法》及《办法》的规定，以保证、抵押或者质押等形式，向境外机构（担保受益人）承诺，当债务人（境内外机构）未按照合同约定履行义务时，由担保人履行义务或者由受益人依照《中华人民共和国担保法》、《中华人民共和国物权法》的规定，将抵押物、质物折价拍卖、变卖的价款优先受偿的行为（煮柔坊注：在目前的法律框架下，如果实现？例如，境内企业为其境外投资企业的还款义务或其他付款义务提供了股权质押或财产抵押，届时若其境外投资企业无法还款或付款，那么境外受益人如果实现转让股权或财产变卖呢？做股权质押时是否审查质押股权企业所处的行业是否允许外商投资呢？如果是限制或禁止外商进入的行业，届时是否外商还需找到第三方受让者才能实现其权益呢？）。
境内机构对外提供担保，如被担保人为境外机构、而担保受益人为境内机构，视同对外担保管理，适用本通知规定。
本通知所称融资性对外担保，是指担保项下主合同具有融资性质的对外担保，包括但不限于为借款、债券发行、融资租赁等提供的担保，以及国家外汇管理局认定的其他对外担保形式。 本通知所称非融资性对外担保，是指除融资性对外担保以外的其他形式的对外担保，包括但不限于（煮柔坊注：这个词用的好，可以为股权转让价款的对外支付做担保，这在以前并无明确，部分地方SAFE甚至答复说无法办理。大家有没有操作经验？）质量担保、项目完工责任担保、招投标担保、预付款担保、延期付款担保、货物买卖合同下的履约责任担保以及国家外汇管理局认定的其他对外担保形式。
本通知所称企业，是指除银行、非银行金融机构以外依法成立的非金融机构法人。 Mainland Overseas Mainland Overseas
担保人 担保人
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受益人 受益人 被担保人 被担保人
图一 图二 Mainland Overseas
担保人 被担保人 受益人
图三
其中，根据担保人的类型不同，被担保人或受益人还要受到一些不同的限制： 1、若担保人为银行：
（1）融资性担保：上述图示三种安排均无特殊限制（汇发【2010】39号文第十条）。 （2）非融资性担保：上述图示一和三均无特殊限制，但如果是图示二的话，被担保人或受益人至少有一方应为由境内机构按照规定在境外设立、持股或间接持股的机构（汇发【2010】39号文第十一条）。
2、若担保人为非银行主体：（汇发【2010】39号文第十四条）
（1）非银行金融机构：被担保人须为在境内依法注册成立的法人或者境内机构按照规定在境外设立、持股或间接持股的机构（煮柔坊注：被担保人应为境内企业或境外投资企业；也就是说普通的境外投资企业不能为被担保人）。
（2）企业：被担保人须为担保人按照规定程序在境内外设立、持股或间接持股的企业（煮柔坊注：被担保人应为担保人境外投资企业，限制最为严格；也就是说普通的境外投资企业以及担保人之外的其他境内机构的境外投资企业都不能成为被担保人）。
Q1：境内自然人能否提供对外担保？
A1：首先，国内现行法律、法规并未明确禁止境内个人提供对外担保，就担保能力来讲，个人
未必比机构弱；其次，《个人外汇管理办法》第二十一条规定：境内个人提供对外担保应当符合有关规定并到外汇局办理相应登记手续，《个人外汇管理办法实施细则》第二十三条规定：根据人民币资本项目可兑换的进程，逐步放开对境内个人向境外提供对外担保的管理。据此，境内个人可提供对外担保为法律所明文规定。由此可见，境内个人（自然人）提供境外担保暂时不具备可操作性。汇发【2010】39号文仅将境内担保人限于境内机构，并不适用个人。
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根据《最高人民法院关于交通银行香港分行与港云基业有限公司、云浮市人民政府等借款担保合同纠纷上诉一案《承诺函》是否构成担保问题的请示的复函》（2006年10月11日【2006】民四他字第27号），在对外担保的案件中，我国境内公民个人向境外债权人提供的担保，若存在最高人民法院《关于适用<中华人民共和国担保法>若干问题的解释》第六条规定之情况，应依法认定为无效。《关于适用<中华人民共和国担保法>若干问题的解释》第六条规定：?有下列情形之一的，对外担保合同无效：
（一）未经国家有关主管部门批准或者登记对外担保的；
（二）未经国家有关主管部门批准或者登记，为境外机构向境内债权人提供担保的； （三）为外商投资企业注册资本、外商投资企业中的外方投资部分的对外债务提供担保的（煮柔坊注：已经被汇发【2010】39号文废止）；
（四）无权经营外汇担保业务的金融机构、无外汇收入的非金融性质的企业法人提供外汇担保的（煮柔坊注：已经被汇发【2010】39号文废止）；
（五）主合同变更或者债权人将对外担保合同项下的权利转让，未经担保人同意和国家有关主管部门批准的，担保人不再承担担保责任。但法律、法规另有规定的除外。?
因此，境内个人提供境外担保很可能被认定为无效。根据《关于适用<中华人民共和国担保法>若干问题的解释》第七条：主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。也就是说，届时若发生纠纷，即便担保人不存在过错，同样应当承当相应的责任。例如，在《广东省高级人民法院关于交通银行香港分行与港云基业有限公司、云浮市人民政府等借款担保合同纠纷上诉一案《承诺函》是否构成担保问题的请示报告》（2006年5月10日 [2004]粤高法民四终字第153号）中，广东高院便认为：赖斌、陈兢系我国内地居民，不具有提供对外担保的主体资格，为港云公司的债务提供的担保无效，应分别对港云公司不能清偿部分的债务的二分之一承担赔偿责任。
Q2：能否为境内外自然人提供对外担保？
A2：目前，关于对外担保的文件并不适用于被担保人为自然人的情形。如果被担保人为境内自然人，那么说明境内自然人需要境外融资或负有对外付款义务，自然人境外融资（借外债）暂时尚未开放，对外资本项目付款的话，应该亦尚未开放，如境外收购股权情况下的股权转让价款支付。不过，若是经常项目下的对外付款呢？此种情况，是否亦不允许提供对外担保呢？还是根本无需按照现行的对外担保规定办理而可直接签订对外担保的合同？ （二）担保合同效力
1、汇发【2010】39号文
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