2012年初级经济法基础 - 讲义 - 大家网 - 叶青 - 第二章(5)

2019-03-23 13:33

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5.用人单位被依法宣告破产的; 6.用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的; 7.法律、行政法规规定的其他情形。 【提示】用人单位与劳动者不得约定上述情形之外的其他劳动合同终止条件,即使约定也无效。(易出判断题) 如果有下列情形,用人单位既不得解除劳动合同,也不得终止劳动合同,劳动合同应当续延至相应的情形消失时终止: 1.从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查,或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的; 2.在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能终止的限制力的; 性规定 3.患病或者非因工负伤,在规定的医疗期内的; 4.女职工在孕期、产期、哺乳期的; 5.在本单位连续工作满15年,且距法定退休年龄不足5年的; 6.法律、行政法规规定的其他情形。 【提示】与不得解除劳动合同一致 【例题·多选题】根据劳动合同法律制度的规定,下列各项中,可导致劳动合同终止的情形有( )。(2010年) A.劳动合同期满

B.用人单位决定提前解散 C.用人单位被依法宣告破产 D.劳动者达到法定退休年龄 [答疑编号3189020801] 『正确答案』ABCD

『答案解析』本题考核劳动合同的终止。根据规定,有下列情形之一的,劳动合同终止:劳动合同期满的;劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的;劳动者达到法定退休年龄的;劳动者死亡,或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的;用人单位被依法宣告破产的;用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的;法律、行政法规规定的其他情形。

三、劳动合同解除和终止的法律后果和责任

用人单位对已经解除或者终止的劳动合同的文本,至少保存2年备查。

四、劳动合同解除和终止的经济补偿 (一)经济补偿的概念

劳动合同法中的经济补偿是指按照劳动合同法的规定,在劳动者无过错的情况下,用人单位与劳动者解除或终止劳动合同而依法应给予劳动者的经济上的补助,也称经济补偿金。 经济补偿金、违约金、赔偿金区别:

“三金” 适用条件 性 质 支付主体 大家论坛--初级会计师考试论坛-免费学习考试的论坛

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经济补偿 (1)劳动关系的解除和终止 金 (2)劳动者无过错 (1)劳动者违反了服务期和竞业 用人 法定(无过错,无惩罚性) 单位 约定(有过错,具有惩罚 劳动违约金 禁止的规定 性和赔偿性) 者 (2)劳动合同中有违约补偿约定 赔偿金 用人单位和劳动者由于自己的过 法定或约定(有过错,具 二者错给对方造成损害 有惩罚性和赔偿性) 之一

(二)用人单位应当向劳动者支付经济补偿的情形(易出选择题)

【提示】共9项,其中1-4项与劳动合同解除有关,5-8项与劳动合同终止有关。

1.由用人单位提出解除劳动合同并与劳动者协商一致而解除劳动合同的;

2.劳动者符合随时通知解除和不需事先通知即可解除劳动合同规定情形而解除劳动合同的; 3.用人单位符合提前30日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者1个月工资后,可以解除劳动合同规定情形而解除劳动合同的;

4.用人单位符合可裁减人员规定而解除劳动合同的;

5.除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同,劳动者不同意续订的情形外,劳动合同期满终止固定期限劳动合同的;

6.以完成一定工作任务为期限的劳动合同因任务完成而终止的; 7.用人单位被依法宣告破产终止劳动合同的;

8.用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散而终止劳动合同的; 9.法律、行政法规规定解除或终止劳动合同应当向劳动者支付经济补偿的其他情形。 (三)经济补偿的支付标准

经济补偿,一般根据劳动者在用人单位的工作年限和工资标准来计算具体金额,并以货币形式支付给劳动者。

经济补偿金的计算公式为:

公式1:经济补偿金=劳动合同解除或终止前劳动者在本单位的工作年限×每工作一年应得的经济补偿

公式2:经济补偿金=工作年限×月工资

公式3:经济补偿金=工作年限(最高不超过12年)×当地上年度职工月平均工资3倍

【解析1】补偿年限:按劳动者在本单位工作的年限,每满1年支付1个月工资的标准向劳动者支付。6个月以上不满1年的,按1年计算;不满6个月的,向劳动者支付半个月工资标准的经济补偿。例如:在该单位工作9年7个月,则应支付10个月的经济补偿。 【解析2】月工资标准:月平均工资低于当地最低工资标准的,按照当地最低工资标准计算;月工资高于用人单位所在地区上年度职工月平均工资3倍的,向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资3倍的数额支付,向其支付经济补偿的年限最高不超过12年。 大家论坛--初级会计师考试论坛-免费学习考试的论坛

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【例题·单选题】(2011年)孙某与甲公司签订了为期3年的劳动合同,月工资1200元(当地最低月工资标准为800元)。期满终止合同时,甲公司未向孙某提出以不低于原工资标准续订劳动合同意向,甲公司应向孙某支付的经济补偿金额为( )。 A.800 B.1200 C.2400 D.3600

[答疑编号3189020802] 『正确答案』D

『答案解析』本题考核经济补偿的支付标准。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限,每满1年支付1个月工资的标准向劳动者支付。6个月以上不满1年的,按1年计算;不满6个月的,向劳动者支付半个月工资标准的经济补偿,本题中孙某工作满3年,应支付3个月的工资作为补偿。即经济补偿金=1200×3=3600(元)。

【解析3】特殊计算——考虑到《劳动合同法》的时效性

(1)对于解除劳动合同而需支付经济补偿的:《劳动合同法》增加了一条新规定,即用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险的,劳动者有权解除劳动合同,用人单位应支付经济补偿,在此种情形下,经济补偿的计算年限自2008年1月1目起算。

而在其他解除劳动合同的情形下,经济补偿的计算年限自双方建立劳动关系时起计算,只是2008年1月1日前后,补偿基数的计算略有不同。

(2)对于劳动合同终止需支付经济补偿的:《劳动合同法》新规定劳动合同期满后,若用人单位不同意按照维持或高于原劳动合同约定条件,与劳动者续订劳动合同的,用人单位应当向劳动者支付经济补偿,即以2008年1月1日为分界点:

①2008年1月1日后,因劳动合同终止需要支付经济补偿的,经济补偿的计算年限应自2008年1月1日开始计算;

②2008年1月1日之前的工作年限,不属于经济补偿的计算范畴。

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第六节 劳动争议的解决

一、劳动争议及解决方法 (一)劳动争议的适用范围

劳动争议的范围主要指中华人民共和国境内的用人单位与劳动者发生的下列劳动争议: 1.因确认劳动关系发生的争议;

2.因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议; 3.因除名、辞退和辞职、离职发生的争议;

4.因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议; 5.因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议;

6.法律、法规规定的其他劳动争议。

解决劳动争议的法律依据主要是《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》和《劳动人事争议仲裁办案规则》。

【例题·多选题】根据劳动合同法律制度的规定,下列劳动争议中,劳动者可以向劳动仲裁部门申请劳动仲裁的有( )。(2011年) A.确认劳动关系争议 B.工伤医疗费争议 C.劳动保护条件争议 D.社会保险争议

[答疑编号3189020901]

『正确答案』ABCD

『答案解析』本题考核劳动争议的范围。劳动争议的范围主要指中华人民共和国境内的用人单位与劳动者发生的下列劳动争议:(1)因确认劳动关系发生的争议;(2)因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议;(3)因除名、辞退和辞职、离职发生的争议;(4)因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议;(5)因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议;(6)法律、法规规定的其他劳动争议。解决劳动争议的法律依据主要是《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》和《劳动人事争议仲裁办案规则》。

(二)劳动争议的解决原则和方法

1.用人单位与劳动者发生劳动争议,劳动者可以与用人单位协商,也可以请工会或者第三方共同与用人单位协商,达成和解协议;(协商不是必经程序)

2.当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的,可以向调解组织申请调解;(调解不是必经程序)

3.不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的,可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁;(必经程序,不同于普通民事纠纷)

4.对仲裁裁决不服的,可以依法向人民法院提起诉讼或者申请撤销仲裁裁决。(不实行一裁终局制,但是必须仲裁前置)

二、劳动调解

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(一)劳动争议调解组织

1.企业劳动争议调解委员会(大型企业尽量设立调解委员会); 2.依法没立的基层人民调解组织:

3.在乡镇、街道设立的具有劳动争议调解职能的组织。 (二)调解员

(三)劳动调解程序

1.当事人申请劳动争议调解可以书面申请,也可以口头申请。

2.调解劳动争议,应当充分听取双方当事人对事实和理由的陈述,耐心疏导,帮助其达成协议。 3.经调解达成协议的,应当制作调解协议书。

(1)调解协议书由双方当事人签名或者盖章,经调解员签名并加盖调解组织印章后生效,对双方当事人具有约束力,当事人应当履行。

(2)达成调解协议后,一方当事人在协议约定期限内不履行调解协议的,另一方当事人可以依法申请仲裁。

(3)因支付拖欠劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金事项达成调解协议,用人单位在协议约定期限内不履行的,劳动者可以持调解协议书依法向人民法院申请支付令。人民法院应当依法发出支付令。

4.自劳动争议调解组织收到调解申请之日起15日内未达成调解协议的,当事人可以依法申请仲裁。

【例题·多选题】关于劳动调解,下列说法正确的有( )。

A.对于设有劳动争议调解委员会的企业,其调解委员会由工会主席担任 B.当事人申请劳动争议调解可以书面申请,也可以口头申请

C.调解协议书由双方当事人签名或者盖章,经调解员签名并加盖调解组织印章后生效 D.自劳动争议调解组织收到调解申请之日起15日内未达成调解协议的,当事人可以依法申请仲裁

[答疑编号3189020902]

『正确答案』BCD

『答案解析』对于设有劳动争议调解委员会的企业,其调解委员会由职工代表和企业代表组成。

三、劳动仲裁

劳动仲裁是指由劳动争议仲裁委员会对当事人申请仲裁的劳动争议居中公断与裁决。 (一)基本规定:

1.劳动仲裁是劳动争议当事人向人民法院提起诉讼的必经程序。

【链接】劳动仲裁与本书第一章所讲的仲裁不同。第一章中,对于一般经济纠纷采用“或裁或审”,二选一;第二章中,劳动争议的处理依据《劳动争议调解仲裁法》,采用“先裁后审”,即劳动仲裁是劳动诉讼的前置程序;不仲裁不能向法院提起诉讼。

2.劳动争议仲裁不收费。劳动争议仲裁委员会的经费由财政予以保障。 3.劳动仲裁参加人、劳动仲裁机构和劳动仲裁管辖 (1)参加人:当事人、当事人代表、第三人、代理人 (2)劳动仲裁机构——劳动争议仲裁委员会

特点:不按行政区划层层设立;由劳动行政部门代表、工会代表和企业方面代表组成;组成人员应当是单数。

(3)劳动仲裁管辖:

劳动争议由劳动合同履行地或者用人单位所在地的劳动争议仲裁委员会管辖。双方当事人分别向劳动合同履行地和用人单位所在地的劳动争议仲裁委员会申请仲裁的,由劳动合同履行地的劳动争议仲裁委员会管辖。 (二)申请和受理

1.申请时效

(1)时效期间为1年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。

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