21
【2011考题·单选题】甲乙两公司签订了建筑材料买卖合同，经当事人双方协商一致才能变更的情形是（ ）。
A.甲公司名称变更 B.乙公司的定代表人变更 C.合同签约人变更 D.买卖数量变更
[答疑编号502476205101：针对该题提问] 【答案】D
【解析】ABC选项并不引起两公司合同的实质变更，只有选项D才引起合同条款的实质性变更。
【例题·单选题】依据《合同法》对合同变更的规定，以下表述中正确的是（ ）。 A.不论采用何种形式订立的合同，履行期间当事人通过协商均可变更合同约定的内容 B.采用范本订立的合同，履行期间不允许变更合同约定的内容 C.采用格式合同的，履行期间不允许变更合同约定的内容
D.采用竞争性招标方式订立的合同，履行期间不允许变更合同约定的内容 [答疑编号502476205102：针对该题提问] 【答案】A
【解析】合同法对于合同的变更，对于合同行使没有要求。只要当事人协商一致，均可变更。
2Z202052 合同的转让（掌握）
一、合同转让概述 （一）概念
合同当事人一方依法将合同权利、义务全部或部分转让给他人。也称为合同主体的变更。 （二）合同转让的类型 1.合同权利转让 2.合同义务转让
3.合同权利义务概括转让（概括转移） （三）合同转让的特征
1.合同转让只是合同主体的变化，不涉及合同权利义务内容变化。 2.合同转让的核心在于处理好各方当事人的关系。 （四）导致合同权利义务转让的事由 1.依法律规定而产生权利转让。 2.依法律行为而发生转让。 二、债权转让
（一）债权转让概述
指在不改变合同权利义务内容基础上，享有合同权利的当事人将其权利转让给第三人享有。
（二）债权转移的条件
1.须存在有效债权，无效合同或已被终止的合同不产生债权转让 2.被转让的债权应具有可转让性。以下三种债权不得转让： （1）根据合同性质不得转让。 （2）按照当事人约定不得转让。
（3）依照法律规定不得转让的合同权利不具有可转让性。
3.债权人转让权利，应当通知债务人。未经通知，该转让不发生法律效力。 （三）债权转让的效力 1.受让人成为合同新债权人
2.从权利随之转移。如担保物权，专属于债权人自身的除外。
22
3.抗辩权随之转移：债务人接到债权转让通知后，债务人对让与人的抗辩权，可以向受让人主张。
4.抵销权随之转移：符合规定的，债务人可以向受让人主张抵销权。 三、债务转移 （一）概述
指在不改变合同权利义务内容基础上，承担合同义务的当事人将其义务转由第三人承担。 （二）债务转移的条件 1.被转移的债务有效存在
2.被转移的债务应具有可转移性
（1）与债务人人身有密切联系的债务不可转移。如委托监理合同、授课合同； （2）当事人特别约定不得转移的债务不可转移；
（3）法律强制性规范规定不得转让的债务不可转移（如主体工程不得分包）。 3.须经债权人同意 （三）债务转移的效力 1.承担人成为合同新债务人 2.抗辩权随之转移 3.从债务随之转移
四、合同权利义务概括转让
（一）合同权利义务概括转移的概念
全部转移：合同当事人一方将其权利义务全部转移给第三人。
部分转移：合同当事人一方将其权利义务的一部分转移给第三人，转让人和承受人如没有约定债务份额和性质，视为连带之债。 （二）债权债务的概括转移的条件 1.转让人与承受人达成合同转让协议 2.原合同必须有效 3.原合同为双务合同 4.符合法定程序
（三）企业的合并与分立涉及的权利义务概括转移
1.企业合并的，它的权利和义务由变更后的法人享有和承担
2.企业分立的，除债权人和债务人另有约定的除外，由分立的法人对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务
3.属于法定权利义务概括转移（如企业合并），不需要取得合同相对人的同意。
【考题2009·多选题】按照合同法的规定，债权人转让权利应当通知债务人，债权人转让权利的通知（ ）。
A.不得自行撤销 B.有权自行撤销
C.经受让人同意可以撤销D.经债务人同意可以撤销 E.必须以书面形式作出
[答疑编号502476205103：针对该题提问] 【答案】AC
【解析】根据合同法第80条的规定，债权人转让权利的，应当通知债务人，未经通知，该项转让对债务人不发生效力，债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。
2Z202053 合同的权利义务终止（掌握）
一、概述
合同终止是指合同的权利义务归于消灭，合同关系不复存在。据此合同不再对双方具有
23
约束力。
合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款和独立存在解决争议方法条款的效力。
二、合同权利义务因解除而终止 1.合同解除的概念
是指在合同有效成立之后而没有履行完毕之前，当事人双方通过协议或者一方行使约定或法定解除权的方式，使当事人设定的权利义务关系终止的行为。
2.合同解除的分类：协议解除；单方解除（包括约定解除和法定解除） 3.协议解决的条件与程序 当事人双方协商一致即可
通过要约、承诺的方式产生新合同，以新合同来解除原合同，按合同订立程序进行 法律法规规定要办理批准登记的，依照规定 4.单方解除的条件与程序
（1）约定解除条件:当事人在订立合同时预先设定 （2）法定解除条件: 不可抗力
当事人明示或以自己的行为表示不履行主要债务
当事人一方迟延履行主要债务经催告后在合理期限内未履行
当事人一方迟延履行主要债务或有其他违约行为致使不能实现合同目的 （3）单方解除的程序:
法律规定或约定解除权行使期限的，期限届满当事人不行使的，该权利消灭 没有约定解除权行使期限的，经对方催告后在合理期限内不行使的，该权利消灭 当事人一方主张解除合同的通知到达对方时合同解除
对方有异议的，可以请求人民法院或仲裁机构确认解除合同的效力 5.合同解除的法律后果
（1）尚未履行的债务，终止履行
（2）已经履行的，根据履行情况和合同性质，可以要求恢复原状、采取补救措施，并有权要求赔偿损失
三、合同权利义务因其他原因而终止（五种） 1.因履行而终止（清偿）
2.因抵消而终止（互负债务，对等消灭）
3.因提存而终止（债权人不明，标的物提交保管） 4.因免除债务而终止（债权人依法抛弃债权） 5.因混同而终止（债权和债务同归一人）
【考题2010·单选题】 合同的权利义务终止，不影响合同中（ ）条款的效力。 A.履行时间B.履行地点 C.争议解决D.质量检验
[答疑编号502476205104：针对该题提问] 【答案】C
【解析】合同权利义务的终止，不影响合同中结算、清理条款和独立存在的解决争议方法的条款（如仲裁条款）的效力。
2Z202060 违约责任
【主要内容】
24
2Z202061 掌握违约责任的承担方式
2Z202062 掌握不可抗力及违约责任的免除 【历年考情】11年（0），10年（单1多2），09年（单1） 【内容详解】
2Z202061 违约责任的承担方式
一、违约责任与违约行为 （一）违约责任
1.概念：合同当事人不履行合同或履行合同不符合约定而应承担的民事责任。 2.构成要件
（1）主观要件：不论主观上是否有过错，均应承担责任 （2）客观要件：出现了客观的违约事实
严格责任原则：有违约行为即构成违约责任，除非有免责事由方可免除 （二）违约行为
合同当事人不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定条件的行为。 分为单方违约和双方违约；预期违约和实际违约。
违约责任是财产责任，表现为支付违约金、赔偿损失等；本质不在于对违约方的制裁，而在于对被违约方的补偿
二、承担违约责任的基本形式 （一）继续履行（强制实际履行）
非违约方有权要求违约方依照合同约定继续履行合同，必须建立在能够并且应该实际履行的基础上，以下情况例外： 1.法律上或事实上不能履行
2.债务的标的物不适于强制履行或履行费用过高 3.债权人在合理期限内未要求履行 （二）采取补救措施
非违约方可以合理选择要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款等违约责任 （三）赔偿损失
给对方造成损失的，应赔偿损失，数额应相当于因违约所造成的损失，但不得超过预见的可能损失
三、违约金与定金 （一）违约金
1.当事人在合同中或合同订立后约定因一方违约而应向另一方支付一定数额的金钱 2.分为约定违约金和法定违约金
3.约定违约金低于实际损失，可以要求法院或仲裁机构予以增加
4.约定违约金过分高于实际损失，可以要求法院或仲裁机构予以适当减少
5.当事人就迟延履行约定违约金的，支付违约金后，还应履行债务——违约金和继续履行可以同时并用 （二）定金
1.定义：是合同当事人一方预先支付给对方的款项，作为履行合同的担保，定金存在于从合同之中 2.定金罚则
（1）债务人履行债务后，定金应当抵价价款或收回。 （2）给付定金的一方不履行约定，无权要求返还定金 （3）收受定金的一方不履行约定，应当双倍返还定金
25
【记忆】谁违约，谁损失定金 （三）违约金与定金的选择
当事人既约定了违约金，又约定定金的，违约时，对方可以选择采用哪一个。 【总结】违约金与定金的区别 比较项 违约金 定金
时间 发生违约时才支付 订立合同时支付
性质 违约时作为对受损失方的补偿 作为对自身履行合同的担保 支付标准 无违约时不发生
发生违约才支付 无违约，定金可以抵作价款 支付定金方违约，不得收回定金 接受定金方违约，双倍返还定金 四、承担违约责任的特殊情形 （一）预期（先期）违约
1.含义：指当事人一方在合同约定的期限届满之前，明示或默示其将来不能履行合同。 2.构成要件
（1）时间在合同有效成立之后至合同履行期限截止前 （2）违约将导致合同目的落空 3.违约责任承担
当事人一方明确表示或以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期届满之前要求其承担违约责任。
（二）当事人双方都违约的情形 应当各自独立地承担相应的责任 （三）因第三人原因违约的情形
当事人应当向合同相对方承担违约责任，当事人与第三人的纠纷另行解决 （四）违约与侵权竞合的情形
受损害方有权选择要求其承担违约责任或要求其承担侵权责任。
【例题·单选题】根据我国《合同法》的规定，违约责任的归责原则实行（ ）。 A.过错责任原则B.严格责任原则 C.过错推定原则D.合理分担原则
[答疑编号502476206101：针对该题提问] 【答案】B
【解析】我国的违约责任实行严格责任原则，即只要有违约行为即构成违约责任，除非有免责事由方可免除。
【例题·单选题】违反合同的当事人支付了违约金和赔偿金后，对方仍要要求继续履行合同时，违约方（ ）。
A.应在对方同意变更合同约定的违约责任条款后再继续履行合同 B.在继续履行过程中可更换标的 C.必须按合同条款继续履行合同 D.可拒绝继续履行合同
[答疑编号502476206102：针对该题提问] 【答案】C
【解析】违反合同的当事人支付了违约金和赔偿金后，对方仍要要求继续履行合同时，违约方应当继续履行。
【例题·单选题】甲与乙订立了一份水泥购销合同，约定甲向乙交付200吨水泥，货款