文章来源：中顾法律网
上网找律师 就到中顾法律网 快速专业解决您的法律问题
公司并购浪潮与司法实践，最终促成公司法方法论与分析工具的转换。这一时期的革命成果是，公司法的金融学与经济学逻辑深入人心，市场、合约与效率成为主流的话语。 (一)公司法研究革命的背景
1962年，后来担任斯坦福法学院院长的Bayless Manning感叹，“公司法作为追求知识的一个领域，在美国早已死亡??留下的只有繁多而空洞的公司法条文，就像生锈钢筋构成的摩天塔楼，框架虽存，却荡然无物。” [49]在Bede与Means之后，所有权与控制权分离的论断支配着整个学界。美国的公司法研究了无创新，只能致力于条文释义，以及呼吁联邦公司立法来保护投资者。 [50]此时的公司法学界可谓“沉闷”。 [51]
不过，危机中也在孕育着生机，饱受批评的背后实际上已暗潮涌动。1965年，Henry Manne在提出了“公司控制权市场”的概念，挑战公司并购不利市场竞争的传统观念，其论点是(1)并购中公司控制权的转移通过更换业绩不佳的管理层可强化效率，(2)并购中采用股权收购可以避免经理人的否决权。 [52]但是Henry Manne的文章发表在经济学期刊上，当时没有迅速引起公司法学者的重视。 [53]在十多年后开始的公司并购浪潮中这篇论文才被挖掘出来，迅速成为历史上被引用次数最多的公司法论文， [54]并且成为方兴未艾的法经
文章来源：中顾法律网
上网找律师 就到中顾法律网 快速专业解决您的法律问题
济学与企业理论的一个理论源头。 [55]30年后回头来看，Manne的贡献影响可谓深远，不仅革新了公司法的研究，也因此成为法经济学的奠基人之一，在其时代背景下算得上异数。 [56]
根据Romano教授的梳理，1980年代公司法研究革命发生的理论源泉和社会背景有以下三个方面：一是现代金融学的兴起;二是企业理论研究的进展;三是公司并购浪潮对法律实务提出了现实挑战。 [57]
现代金融学的发展对公司财务结构的研究产生了根本性的影响。 [58]1952年，HarryMarkowitz提出的投资组合选择理论(Portfolio Theory)，将证券风险与回报引入投资决策过程，标志着现代金融理论的产生。 [59]1958年之后的几年内，Franco Modigliani与Merton Miller提出了企业财务结构与价值不相关的理论(MM理论)。 [60]1964至1965年间，William Sharpe与John Lintner分别提出了资本定价模型(CAPM)， [61]这一重要的发展使得投资组合理论更容易被理解与检验。其他对公司法研究产生重要影响的金融学理论还包括Eugene Fama提出的有效市场假设(EMH)。 [62]这些早期的开创性学说确立了现代金融(财务)学，并得到了学术界的承认。 [63]需要提出的是，虽然金融学在某种程度上被视为经济学的分支，但与经济学的其他分支相比有着方法论与关注对象的区别。 [64]金融学在公司法中的应用，推动了公司法的实证研究。
文章来源：中顾法律网
上网找律师 就到中顾法律网 快速专业解决您的法律问题
在现代金融学兴起的同时，企业的微观经济学分析也取得了突破性的进展。早在1937年，科斯在其传世的论文——《企业的性质》中提出了企业为什么存在的问题，并指明交易费用作为解答。 [65]不过，一直到1970年代，经济学家对企业理论的兴趣才集中引发，当时的主要学说有Oliver Williamson代表的交易成本学说， [66]和Jensen与Meckling合约联结说。 [67]后者结合了代理理论、产权理论和金融理论的最新发展，提供了一个关于企业所有权结构的理论，是后来出现的公司法的合约解释的理论基础。对公司法研究产生重要影响的企业学说还有财产权说。 [68]这些不同企业学说之间虽有差异，但相互补充，皆不否认在交易费用为零时.企业可以化为一系列的合约。 [69]交易之所以被带进“企业”，就是为了解决不完全合约造成的难以克服的交易费用。随后，经济学家进一步对这些企业理论进行数学化，企业的微观分析成为新制度经济学和产业组织的重要分支。
在一定程度上，金融学和经济学对企业本质的认识有共同的出发点。MM理论认为，在无摩擦的完全市场中，财务结构不影响公司的价值。由此，对公司财务的研究集中于探讨各种市场瑕疵如何导致财务政策影响公司的价值。企业理论同样假设在无交易成本的前提下，企业可以分解为一系列的合约;而信息不足和交易费用导致了不完全的合约。这就造成了代理成本、逆向选择和道德风险等后果。基于这
文章来源：中顾法律网
上网找律师 就到中顾法律网 快速专业解决您的法律问题
一理论框架，公司金融学和企业理论的主流就是研究公司的各利害相关者(Stakeholders)之间的激励与约束关系。
最终促成将公司法研究引入金融学与企业理论的契机是1980年代美国公司的敌意并购浪潮。 [70]这一波的并购中涌现了大量金融与财务创新手段，包括垃圾债券、杠杆式并购、管理层收购等，以及包括毒丸计划、驱鲨剂等一系列防御敌意收购的措施。 [71]这些在公司并购中出现的新事物不仅充分利用了金融财务技术，也要求公司法必须回应。公司并购通常牵涉到并购方、股东、管理层、董事会乃至公司债权人之间的利益纷争，由于对各种并购方式与防御措施有不同利益立场，其间的纷争往往诉诸司法。此外，公司并购后的重组可能关系到职工与所在社区、行业的利益，也会引发社会争议。现代金融学与企业理论为研究新型的公司交易提供了有用的分析工具，也对法律应当如何来应对新的社会经济现实提供了新的视角。 (二)公司法研究革命的过程
Easterbrook与Fishchel在1981年发表的一篇论文中，结合金融学和企业理论，也借鉴了Manne的“公司控制权市场”概念，提供了一个关于公司并购的新观点，建议应当改变并购中适用的诚信义务(Fiduciary Duty)标准。 [72]公司法学界迅速对此作出反应，《斯坦福法学评论》组织了一个专题对这一问题作深入的讨论。 [73]这
文章来源：中顾法律网
上网找律师 就到中顾法律网 快速专业解决您的法律问题
就拉开美国公司法研究革命的帷幕。与Manne发表论文的时期不同，在1980年代初，现代金融学和企业理论已经相对成熟，提供了新的理论基础来讨论法院在并购案件中应当适用的诚信责任标准，而原先注重法条阐释的方法已经不足以解释新的问题。金融学和企业理论的研究提供了股东可以从敌意收购中获得重要利益的实证数据。尽管法院没有全部采纳限制管理层在面对敌意收购可采取的行动的建议，但是相关的建议却影响了法院在敌意收购案件中适用的诚信责任标准。 [74]
金融学理论的影响并不止于公司法的研究与实务，也影响司法和证券监管。1980年代的几个引人瞩目的司法判决采用了现代金融学说来改变法律规则。在1985年的另一个重要的公司法判例中，特拉华州最高法院修改了长期以来用以评估股权价格的做法(由法院确定的“公平”的价格)，而采用现代金融学通常采用的方法。 [75]1988年，美国联邦最高法院接受有效市场假设作为联邦证券欺诈诉讼案件的证明标准。 [76]随后，SEC开始在内幕交易案件中采用事件分析(Event Study)方法来确定法律责任 [77](虚假披露或遗漏是否重大)和赔偿数额。 [78]此外，受到融合了Manne提出的“控制权市场”学说的金融学理论的影响，在整个1980年代，SEC一直反对管理层采取防御措施来对抗敌意收购。 [79]