中国法制史重点摘要
（西南政法大学国际法学院09级学生根据李盛渝老师的课件和西政法制史教材整理）
关于中国法制史的基本线索：三时六类:
（一）：公元前21世纪-----公元前476年（夏商西周春秋奴隶法制的形成与发展时期） 1.夏代是我国早期法制萌芽时期
2.商朝法制有较大的发展（五刑，继统法，三风十愆）
3.西周立法指导思想从夏商的神权法观念进化到明德慎刑原则 4春秋时礼崩乐坏、法制变革时期
（二）:公元前475---公元1840年(战国秦汉三国两晋南北朝时期封建法制的形成与发展) 1.战国秦汉时封建法制的形成时期。如李悝的《法经》、商鞅的《秦律》. 2汉代礼法结合，法律儒家化
3.三国两晋南北朝时期封建法制从幼稚期向成熟期演进 4.隋唐时封建法制的完备时期。代表法典《唐律疏议》 5.宋元明清时期是封建法制的解体时期。
（三）1840年---1949年 （清末军阀南京国民政府时期 近代法制的演变） （四）太平天国 《天朝田亩制度》 （五）民国 《临时约法》
（六）1927---1949新民主主义时期人民民主政权的革命法制
（.宪法性文件、土地立法、司法制度）
第一章 夏商西周的法律制度（约公元前21世纪---前771年）
礼与刑，是三代法制的两大组成部分。夏朝法制中既有神权法的价值倾向，又有原始习俗的残余。商朝的立法指导思想“天命、天罚”即“奉天之命，行天之罚”。神权法思想在商朝达到了顶峰。西周开始由“重神”向“重人”转变，提出了“以德配天” 说。“皇天无亲，惟德是辅”。 推出“明德慎刑”的法制主张。“明德”，就是提倡德治，注重教化；“慎刑”，就是适用刑罚要慎重，根据社会形势变化和各地情况的差异，进行区别对待。建立起比较完善的司法制度。（名词解释=时间+概念+评价、作用、范围）
第一节 中国法律的起源
原始人的法：从原始习俗发展到习惯法，原始社会氏族时代的法，形态表现为习惯法。 礼的来源：起源于原始人用饮食供奉鬼神的祭祀活动。许慎《说文解字》云：“礼，履也，所以事神致福也。”《礼记·礼运》篇说：“礼之初，始诸饮食，其燔黍捭豚，于樽而抔饮，蒉桴而土鼓，犹若可以致其敬于鬼神。”
刑的起源：刑罚诞生于氏族战争之中。范宣子：“夫战，刑也。”《国语·鲁语上》载：“大刑用甲兵，其次用斧钺。中刑用刀锯，其次用钻凿。薄刑用鞭扑。”
第二节 夏商周的刑
（一） 禹刑：夏朝法律制度的总称
1、罪名：
（1）昏、墨、贼罪。《左转》引《夏书》说：“昏、墨、贼、杀，皋陶之刑也” （2）不孝罪。 2、刑法原则：
（1）与其杀不辜，宁失不经。辜是罪的意思，不辜就是无罪；经，指常规常法。意即司
法官宁肯不按常规办事，承担失职的责任，也不要错杀无罪的人，以免错罚好人。此条表现“罪疑为轻”精神，表现慎刑慎罚的主张。但只适用于夏族同族人。 （2） 罪疑为轻：或疑罪，夏商两代对疑罪从轻处理，或减或免，西周则用罚锾的办法赎免。 （二） 汤刑：
罪名：
三风十愆罪、弃灰于公道罪（断手）、违抗王命罪。 1、刑罚手段非常残酷（报复主义）： （1） 大量使用肉刑（侵刻人的肌肤、伤残人的肢体、毁坏人的机能） （2） 死刑：大焚、沉水、活埋、砍头、杀人沥血······ （3） 法外酷刑：炮烙之刑、醢（剁成肉泥）、脯刑（把犯人杀死制成肉干）、剖心、斫胫；
剔刳
2、官刑：“三风十愆”
（1） 三风十愆的含义：《尚书·伊训》：“敢有恒舞于宫，酣歌于室，时谓巫风；敢有殉于
货、色，恆于游、畋，时谓淫风；敢有侮圣言，逆忠直，远耆德，比顽童，时谓乱风。惟兹三风十愆，卿士有一于身，家必丧；邦君有一于身，国必亡。”P28 （2） 制定三风十愆的目的：为防止官僚腐化堕落，督促官吏遵纪守法。 （3） 制定官刑的原因：当时社会上存在官僚腐化严重的现象 （三） 西周的刑：
1、主要立法活动
（1）九刑：西周时期法律制度的总称
（2）吕刑：西周穆王时期命司寇吕侯制定的法律叫吕刑，是西周法制完备化的标志之一。 2、罪名：犯上作乱罪、盗窃罪和拐骗奴隶罪、变礼异乐改变制度罪、群饮罪、不孝不友罪. 3、刑法原则：
（1）刑罚世轻世重原则 （2）“三国三典”：刑新国，用轻典；刑平国，用中典；刑乱国，用重典。 （3）区分故意与过失，惯犯与偶犯：眚与非眚，非终与惟终
（4）上刑适轻下服，下刑适重上服:犯重罪但情节轻微者，轻罚；犯为轻罪，但情节恶
劣宜于重判者，重罚。
（5）用刑适中 （6）罪人不孥 （7）悼耄不刑
4、奴隶制时期的五刑（以西周为例）
墨、劓、剕，宫、大辟，前四种为肉刑，大辟为死刑。 （1）肉刑：（侵刻人的肌肤、伤残人的肢体、毁坏人的机能） （2）奴隶制五刑渊源：夏朝五刑源于“三苗”的“五虐之刑” 五虐之刑：黥，劓，刑，椓，大辟 夏五刑：黥，劓，膑（刵作军法），大辟 商五刑：黥，劓，刖，宫，大辟 周五刑：黥，劓，剕，宫，大辟 （四） 奴隶制时期刑的特点： 1、残酷性
2、秘密性
（五） 春秋时期奴隶制法解体------成文法的公布
1、公布原因：新兴地主阶级的要求；各国社会改革的需要 2、公布情况：郑国的铸刑书和邓析造“竹刑”；晋国铸刑鼎
3、公布成文法的争论：子产铸刑书遭到叔向的反对；铸刑鼎遭到孔子的谴责
4、公布成文法的依据：顺应和推动历史发展，客观经济发展需要；打破奴隶贵族垄断法制的局面；······
第三节 奴隶制时期的礼
（一）礼的起源： 1、夏商的礼：“殷因与夏礼，所损益可知也······”
2、周公制礼：西周初年，在周公姬旦的主持下，以周族原有的习惯法为基础，结合现实需要，吸收夏商礼中的有用部分，制订了一套完备而严谨的典章制度和礼节仪式。后人称之为“周公制礼”。 （二）礼的分类：
1、分类：以内容和形式关系：分“本”（精神原则）和“文”（礼节仪式）
以数量的多少：“五礼”、“六礼”或“九礼” 2、现以五礼看周礼的内容：
吉礼：祭祀、敬事鬼神的制度
凶礼：丧亡殡葬的礼仪制度 军礼：行军动众的礼仪制度 宾礼：朝聘盟会的礼仪制度 嘉礼：婚庆饮宴的礼仪制度
（三） 礼的基本精神------亲亲、尊尊
西周的礼法制度则是以差序为基础的。差序，就是人与人间不平等的等级制度。 的实质就是“别”。一是“亲亲”，即“亲其亲者”，即必须亲爱自己的亲属。二是“尊尊”，即“尊其尊者”，就是尊重和服从尊长。 （四） 礼的内容： 1、婚姻之礼：
夏朝缺乏史料。商朝：多妻制，妻、妾界限不严。西周如下： 西周：一夫一妻制。但贵族可以纳妾，实际上是一夫多妾制。 （1）婚礼成立条件：“父母之命，媒妁之言。” （2）婚姻程序：“六礼”
纳采：男方托媒人向女方求婚。
问名：问女方的生辰及其生母的姓氏。 纳吉：占卜纳得吉兆，将结果告知女家。 纳征：即纳币，媒人代男方向女方缴纳聘金。
请期：用占卜执法求的婚日吉时并告知女方，商定婚期。 亲迎：男方去女方家迎亲。
(3)禁止性条件：原则是“同姓不婚”，一是出于优生的考虑；二是基于政治上的原因。 2、继承之礼：三代的继承主要是王位和爵位的继承。
夏朝：父死子继。商朝：兄终弟及和父死子继并行。西周：确立了嫡长子继承制度。“立嫡以长不以贤，立子以贵不以长。 3、债权之礼：
质剂：就是买卖契约，大型贸易叫“质”、小型贸易叫“剂”。 傅别：借贷契约。债券分为两半，合券称“傅”，分券称“别”。 （五） 礼与刑的关系：
1、 共同性：一是评价标准相同：“礼之所去，刑之所取，出礼则入刑”
二是两者相互依存缺一不可：礼是行为规范，刑是制裁方式。 2、 区别：一是作用不同。“礼以劝善”，是积极的规矩，着重于教化和预防，可以治本。
“刑以惩恶”，是事后的处理，是消极的制裁，着重于惩罚，只能治表。
二是适用的对象各有侧重。贵族从礼那里得到的，主要是特权；而庶人从礼那里得到的，主要是义务。
3、“礼不下庶人，刑不上大夫”辨正：
（1）“礼不下庶人”指礼同样是调整庶民的行为规范。只是庶民不能享用赋予贵族以特权的那些高贵的礼。 （2）“刑不上大夫”指贵族犯罪在审判执行时享有不受肉刑惩处的特权，而不是不受控告。
（3）贵族的法律特权：不受肉刑制裁；法外施恩；诉讼特权；执行特殊。 （六）礼法体系的崩溃：
1、表现：礼乐征伐自诸侯出；篡杀违法事件层出不穷。 2、原因：生产力的发展；地主阶级的兴起。
第四节 奴隶制司法制度
（一） 司法机关：
1、三代的最高司法权都由国王掌握。
2、中央一级司法机关长官：夏朝称大理，商、周称大司寇。
地方一级司法机关长官：夏朝称士或理，商朝畿内称由士掌握、基层是蒙士，畿外由诸侯处理。西周畿内称乡士、遂士，诸侯国为士或士师 （二） 诉讼制度：
夏商时代的审判方法：多采用神明裁判。西周时的诉讼制度如下： 1、 告诉：（1）初步区别民事诉讼和刑事诉讼。（2）司寇审理的案件，诉讼双方要交纳诉
讼费（刑事：三十斤铜，民事：一百支箭。退胜不退败）。（3）对诉讼的限制性规定：禁止卑幼控告尊长。 2、 审理：（1）贵族特权（命夫命妇不躬从诉讼）。 （2）“五声听狱讼”：辞听（观其言辞，不直则疑）；色听（观其颜色，不直则赧燃） 气听（观其呼吸，不直则喘）；耳听（观其听聆，不直则惑） 目听（观其眸子，不直则眊然）
（4） 司法官的法律责任，设“五过之疵”。“五过之疵，惟官、惟反、惟内、惟货、惟来”，犯者，“其罪惟均”。意即司法官若依仗权势、挟嫌报复、有意庇
护亲属、收受贿赂、受人请托，导致判案有误者，都已错判之罪罪之。
3、 判决：以刑书为依据，做到量刑不偏不倚。
4、 上诉：上诉期限据距京城远近不同而不同。西周已经有“路鼓”、“肺石”的直讼制度。
5、 执行：（略）P36 监狱管理：
夏朝监狱称“圜土”。西周监狱称“圜土”，又叫“囹圄”。为防止囚犯逃跑，罪犯必须带刑具。桎（加在脚上的）、梏（加在颈上的）、拲（加在手上的）
第二章 春秋战国时期的法律制度 第一节 战国时期的封建法制
（一） 新兴地主阶级的法制原则： 法家的法制思想是战国时期法制原则 1、“不别亲疏，断事于法”， 2、“不别贵贱，刑无等级” 其中心是取消旧贵族的法律特权。 3、“重刑轻罪，以刑去刑” 4、“布之于众”
（二）李悝与《法经》
1、《法经》的制定：《晋书·刑法志》：“悝撰次诸国法，著《法经》，以为王者之政莫急于盗贼，故其律始于《盗》、《贼》，盗贼须劾捕，故著《网》、《捕》二篇，其轻狡、越城、博戏、借假不廉、淫侈逾制以为《杂律》一篇，又以《具律》具其加减·······” 《唐律疏议·名例律》记载：“周衰刑重，战国异制，魏文侯师于李悝，集诸国邢典，造《法经》六篇：一、《盗法》；二、《贼法》；三、《囚法》；四、《捕法》；五、《杂法》；六、《具法》。”
2、结构和内容：共六篇：
（1）正律：《盗》、《贼》、《囚》、《捕》规定了杀人处刑。 盗法：是保护封建私有财产的法规；
贼法：是防止叛逆、杀伤，保护人身安全和维护封建社会秩序的法规； 囚法：是关于审判,断狱的法律； 捕法：是关于追捕犯罪的法律； （2）杂律：《杂》杂法：除盗贼以外的犯罪的规定，主要是“六禁”和“逾制”： 淫禁：违反婚姻制度及奸非行为；狡禁：政治上的狡诡行为。P45；城禁：惩治翻越城池行为；嬉禁：禁止赌博；徒禁：禁止聚众集会；金禁：针对官吏的受贿行为。 逾制：惩治官员违制僭越享用有应享用的器物服饰。 （3）具律：《具》
具法：指刑罚的加重与减轻的量刑规定。相当于现代刑法典的总则部分 3、《法经》的宗旨和特点： （1）宗旨：“王者之政，莫急于盗贼。”表明保护地主阶级私有财产。 （2）法制原则：“重刑轻罪”
（3）特点：严格维护封建专制主义中央集权制；维护新的等级特权
维护新的封建等级秩序（“大夫之家有侯物，自一以上者族”、“丞相受金，左右伏诛”） 4.历史地位：初步确立了法制原则和体例，为统一封建法制的建立提供模式。封建法律制度取代奴隶制法制。《法经》作为历史上第一部比较系统、完整的封建成文法典，在中国封建立法史上具有重要的历史地位。
（二） 商鞅变法：
1、 历史背景：秦国的背景；商鞅的生平 2、 变法的内容：