法定代表人的越权代表行为(13)

    第二，应当知道之判断应采取因重大过失不知的标准。商事交易不仅需保护相对人的交易安全，而且有促进交易顺畅进行的政策需求，故不应使相对人负担过重的注意义务。至于如何判断重大过失的不知，不妨借鉴德国法上判断代理权滥用时的滥用之明显性（Evidenz des Missbrauchs）标准。[49]即是说，对相对人而言，根据其所知悉的一切情形，法定代表人的超越权限是如此显而易见，只要不是熟视无睹，不可能不知法定代表人超越了权限。相对人知悉的一切情形，不仅包括特定交易的具体情况，如交易性质、金额、重要性等，而且包括当事人之间的惯常做法、关于某种交易的特别交易习惯或交易行规等。
    四、结语
    越权代表是法人交易中的常见现象，各国立法或判例无不对此作出明确规范。出于各种不同的法政策考虑，越权制度—法人超越经营范围的行为一律无效—曾深受一些国家的青睐。当保护交易安全随市场经济的深入发展显得越发重要，并进而成为市场交易的必备要素时，一些国家遂以立法或法解释方法消除了越权制度，确立了董事的代理权（代表权）不受限制规则。适应社会主义市场经济深入发展的需要，我国《合同法》第50条参酌市场经济发达国家的立法或学说，破旧立新，确立了代表权不受限制规则。由于我国主流学说一直否认法定代表人的行为是一种代理，并可适用于代理法的规定，所以，第50条因未同时明确为相对人明知或应知的越权代表应为何种效力，而留下规范漏洞。考虑到董事以法人名义实施的行为与代理行为在形式、效果归属上的类似性，可通过类推适用《合同法》第48条关于无权代理的规定来填补第50条的规范漏洞。由于第50条旨在向交易世界宣告，法定代表人的行为就是法人的行为，并以此最大限度地消除第三人与法人交易的顾虑，所以其理论基础不是以保护对权利外观之合理信赖为目的的表见理论，而是法人之内部关系与外部关系的区分理论。在具体理解第50条时须知，“法人”应限缩解释为企业法人或营利法人；“超越权限”，不仅指超越了对代表权的限制，而且指超越了法人的经营范围；“知道”不包括推定知道，“应当知道”在判断上应采用重大过失不知的标准。
 
 
 
注释:
[1]法解释通常依《民法通则》第42、49条第1项认为，企业法人超出经营范围订立的合同，无效。
[2]参见王利明：《合同法研究》（第1卷），中国人民大学出版社2002年版，页620-627；张学文：“董事越权代表公司法律问题研究”，《中国法学》2000年第3期，页110；曹嘉力：“越权代表行为的法律效力初探—兼评《合同法》第50条”，《当代法学》2002年第9期，页41-42。
[3]参见崔建远：《合同法总论》（上卷），中国人民大学出版社2008年版，页356；胡康生主编：《中华人民共和国合同法释义》（第2版），法律出版社2009年版，页86-87；最高人民法院经济庭编著：《合同法释解与运用》（上），新华出版社1999年版，页214。
[4]《公司登记管理条例》第62条规定：“公司成立后无正当理由超过6个月未开业的，或者开业后自行停业连续6个月以上的，由公司登记机关吊销营业执照。”
[5]See Danny Busch, Laura J. Macgregor（ed.），The Unauthorised Agency: Perspective from European and Comparative Law, Cambridge University Press, 2009，p. 211.
[6]See Cower and Davies' Principles of Modern Company Law, 7th edition, London-Sweet＆Maxwell,2003，pp. 142-143.
[7]欧共体第一号指令第9条第2款规定，“法律或公司有权机关的决议对公司机关权力的限制，即使已经公开，从不用来对抗第三人。”
[8]1856年的“特宽德案”（Royal British Bank v. Turquand）确立的“内部管理规则”虽然舒缓了推定知道制度的严苛性，但并没有完全改变第三人的被动地位。“内部管理规则”也称为“特宽德规则”，其大意为，与公司交易者有权推定，如具体情况不足以使其进行调查，公司章程要求的所有内部管理和程序事项应被认为已得到合理遵守。