权力是保障人们利益合作的根本手段,也就是保障或强制人们相互贡献与索取、付出与要求的根本手段。应该受到权力保障的利益、索取或要求就是权利。应该受到权力保障或强制的服务、贡献或付出就是义务。
一个人从社会或他人那里的索取有三种:
第一种是必须而不应该,如抢劫。
第二种是应该而不必须,如危难时刻请求他人帮助。
第三种是既有必须性又具有应该性,这就是权利。
权利是一种具有——或被认为具有——重大社会效用的必须且应该的索取或要求,是一种具有重大社会效用的必须且应该得到的利益,因而也就是应该受到权力保障的利益。权力是应该受到权力保障的利益,而未必是实际受到权力保障的利益。政治是权力管理,法律则是权力规范。
权利是具有重大社会效用而应该受到政治和法律保障的利益。
二、义务Duties:应该且必须的利益付出
(一)义务的精确定义
一个人的贡献或付出也有三种:第一种是必须而不应该的付出。第二种是应该而不必须的付出。第三种是应该且必须的付出,即义务。义务就是颠倒了的权利。
(二)义务=责任
义务与责任便是同一概念,都是应该受到社会管理者依靠权力和法律加以保障的服务、贡献或付出,都是不服从便会受到权力和法律惩罚的必须且应该服从的服务、付出或贡献。只不过,义务更强调应该,重在应该、应该重于必须,是应该且必须付出的利益;而责任则强调必须,重在必须,必须重于应该,是必须且应该付出的利益。因此与职务有关的利益付出,强调其必须性而通常称为责任;而与职务无关的利益付出,强调其应该性而称为义务。
(三)义务应该等同论的错误
伦理学传统是“义务应该等同论”,认为义务即是应该的行为。其原因之一在于权利意识的贫乏。直到今日,伦理学体系中仍然没有权利问题的位置,伦理学仍然只研究义务而不研究权利。
随着权利意识的兴起,康德开始把义务划分为完全强制性义务与不完全强制性义务,前者即法律上的义务,后者即伦理上的义务。事实上,只有完全强制性的应该服务、贡献或付出才是义务,而不完全强制性的应该的服务、贡献或付出则是分外善行。义务应该等同论的根本错误就在于将强制性与义务性等同起来。
强制性从强弱之分,从最弱的舆论强制到行政强制再到肉体强制。
三、关于权利与义务概念的学说
The doctrines with regard to the conception of rights and duties
(一)两大流派:利益说与自由说
法学界关于权利与义务的争论,有两大流派。
第一是利益说,包括资格说、主张说、要求说以及法力说。
第二是自由说,包括意志说、可能说、规范说或范围说。
(二)利益说
1.利益说
利益说:权利是法律保障的利益、索取或要求;义务则是受法律约束的贡献、付出或不利益。
主张说或要求说:权利是一种合理合法的要求、主张或索取。因而属于利益