2011年律政保成提高阶段吴鹏行政法讲义(2)

2019-08-30 17:46

保障 定期考核优秀、称职 →年终奖金 权益一般公务员 保障 申诉 不利的人事处理 ①知道处理30日内向原机关申请复核(接到申请书30日内决定) →接到决定15日内向同级人事部门或上级机关提出申诉(受理60日内决定) ②知道处理30日内提出申诉 ★复核、申诉期间不停止执行 控告 机关及其领导人员侵犯合法权益 聘任制公务员 履行聘任合同发生争议:60日内申请人事仲裁 →15日内提起民事诉讼 向上级机关或者专门机关提出 例:王某为某县劳动与社会保障局的一名科长,因违纪受到降级处分。下列何种说法不符合《公务员法》的规定? (06/2/93/不定选)

A.王某对处分不服,可自接到处分决定之日起30日内向某县人事局提出申诉 B.王某对处分不服申请复核时,复核期间应暂停对王某的处分 C.王某受处分期间,不得晋升级别和享受年终奖金

D.处分解除后,王某的原级别即自行恢复

第三章 抽象行政行为

§1.行政行为

1.行政行为的概念

主、权、责 → 行政主体+行政权+法律责任(无责:行政指导、行政调解、行政仲裁) 2.行政行为的特征

①执行性 ②裁量性 ③单方性 ④权责统一性 3.行政行为的分类

行政立法行为=抽象行政行为

行政行为 行政执法行为 行政司法行为 具体行政行为

§2.抽象行政行为

正 式:行政法规、规章(部门规章、地方政府规章)

1.抽象行政行为 非正式:其他规范性文件(有普遍约束力的决定、命令) ①国务院 ②规章机关 ③规章以下机关 ④被授权组织

2.法律冲突的解决

宪法 法律 行政法规 自治法规 地方性法规 地方政府规章 部门规章 省法规 省规章 市法规 市规章

上位法优于下位法(人大高于政府、上级高于下级) ①不同立法机关 规章v规章 →国务院

“家长裁决法” 地方性法规v部门规章 →国务院

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→全国人大常委会

特别法优于一般法 ②同一立法机关 新 法优于旧 法 新的一般法V旧的特别法 →不知如何适用的,制定机关裁决

授权法①国务院②经济特区V法律 →不知如何适用的,全国人大常委会裁决

例:下列有关法律规范的适用和备案的哪一种说法是正确的?(05/43/单选)

A.地方性法规与部门规章对同一事项的规定不一致,不能确定如何适用时,由国务院作出最终裁决 B.不同行政法规的特别规定与一般规定不一致不能确定如何适用时,由国务院裁决 C.地方政府规章内容不适当的,国务院应当予以改变或者撤销

D.凡被授权机关制定的法规违背授权目的的,授权和所制定的法规应当一并被撤销

§3.行政法规

执行性立法——执行法律 1.种类 自主性立法——没有法律

授权性立法——全国人大授权。禁止:犯罪刑罚、政治权利、人身自由、司法制度 2.制定程序 立项 国务院有关部门报请立项→国务院法制办拟订年度立法工作计划,报国务院审批 起草 国务院组织→有关部门或由法制办负责→起草部门主要负责人签署送审稿 审查 法制办负责审查→征求意见(重要的经国务院同意向社会公布) →直接涉及群众切身利益的可以听证 → 法制办主任将草案提请国务院常务会议审议(简单的由法制办直接提请国务院审批) 决定 法制办形成草案修改稿,报请总理签署国务院令公布施行 公布 国务院公报和全国性报纸刊登→30日后施行(紧急的可以立即施行) → 公布后30日内由国务院办公厅报全国人大常委会备案 解释 国务院部门、省级政府 → 要求国务院解释,解释与行政法规具有同等效力 例:关于行政法规的决定与公布,下列哪一说法是正确的?(10/2/42/单选) A.行政法规均应由国务院常务会议审议通过

B.行政法规草案在国务院常务会议审议时,可由起草部门作说明 C.行政法规草案经国务院审议报国务院总理签署前,不得再作修改

D.行政法规公布后由国务院法制办报全国人大常委会备案

3.监督程序:违宪审查权、违法审查权→全国人大常委会 国务院、中央军委、最高法院、最高检察院、省级人大常委会 其他组织和个人

行政法规、地方性法规、自治法规 要求审查 建议审查 §4.规章和其他规范性文件

1. 部门规章和地方政府规章(一般称“规定”、“办法”,但是不得称“条例”) 制定机关 国务院组成部报请立项 决定 部务会议 或委员会会议 政府常务会议或全体会议 公布 部门首长 政府首长 刊登 部门公报或国务院公报和全国性报纸 本级政府公报 和本地报纸 解释 制定机关解释 施行备案 30日后施行(紧急的除外),30日内由法制办报请备案 部门内设机构部门门、直属机构、或其他机构 规章 直属事业单位 政府工作部门地方省级政府 规章 较大的市政府 或下级政府 ★规章违反法律、行政法规 →任何组织和个人建议审查(①规章→国务院;②市规章→省政府)

例:下列哪一选项符合规章制定的要求?(09/2/39/单选) A.某省政府所在地的市政府将其制定的规章定名为“条例” B.某省政府在规章公布后60日向省人大常委会备案

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C.基于简化行政管理手续考虑,对涉及国务院甲乙两部委职权范围的事项,甲部单独制定规章加以规范 D.某省政府制定的规章既规定行政机关必要的职权,又规定行使该职权应承担的责任

2.其他规范性文件

任何行政主体都可以制定。

制定机关 → 撤销或改变 3.抽象行政行为的监督 上级机关 → 撤销或改变 同级人大 → 撤销no改变

第四章 具体行政行为概述

§1.具体行政行为的概念

1.定义 具体行政行为:行政执法 + 行政司法。(主、权、责) &事实行为:不以影响相对人权利义务为目的的行政活动。(主、责) ☆准备性行为:程序性、阶段性行为。(主、权) 2.分类

①作为行政行为 与 不作为行政行为(拒绝、拖延) ②依职权行政行为 与 依申请行政行为 ③羁束行政行为 与 裁量行政行为 ④授益行政行为 与 负担行政行为 ⑤要式行政行为 与 不要式行政行为

⑥外部行政行为 与 内部行为(行政机关→行政机关;行政机关→内部机构;行政机关→公务员)

例:甲市政府《会议纪要》规定:①城市公交公司免缴交通规费;②原由交通局负责的对违法运营的查处,交由建设局负责。运输经营户田某、孙某和王某不服,向法院提起诉讼。

问题:(1)城市公交公司免缴交通规费是否属于行政诉讼受案范围?(2) 田某、孙某和王某三人是否具有原告资格?(3) 违法运营查处权从交通局转移到建设局,是否属于法院的审理范围?(05/4/1/简析)

§2.具体行政行为的成立和效力

1.成立——在法律上存在 主体:行政主体 条件 内容:行政权 程序:送达 2.效力 行政机关 → 撤销或改变 确定力:不可更改力 上级机关 → 撤销或改变

公定力 法院行政庭→ 撤销或改变(行政处罚显失公正) 拘束力:行政机关、相对人遵守;其他组织和个人尊重 执行力:自愿履行→强制执行,(复议诉讼期间)不停止执行原则 有 效:合法 + 合理 3. 无 效:重大且明显违法 可撤销:一般违法或不当→有公定力→有救济时效限制→有溯及力(赔偿) 4.废止

合法行为 →客观情况发生重大变化(①法律②事实③结果)+ 公共利益 → 无溯及力(补偿)

例:关于具体行政行为的成立和效力,下列哪些选项是错误的?(09/80/多选) A.与抽象行政行为不同,具体行政行为一经成立即生效 B.行政强制执行是实现具体行政行为执行力的制度保障

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C.未经送达领受程序的具体行政行为也具有法律约束力 D.因废止具体行政行为给当事人造成损失的,国家应当给予赔偿

§3.具体行政行为的一般合法要件

事实证据 + 法律依据 → 行政决定 ① 事实证据确凿 ②适用法律正确

③符合法定程序(严重) ④没有超越职权 ⑤没有滥用职权

§4.具体行政行为的若干类型

1.行政征收、行政征用

①行政征收:强制、无偿→税、费 ②行政征用:强制、有偿→财产、劳务 2.行政裁决 行政机关 →正式法律授权 →特定民事纠纷 ①赔偿纠纷裁决:水污染 ②补偿纠纷裁决:拆迁补偿 ③权属纠纷裁决:房屋、土地 行政裁决 行政调解 行政仲裁 对象 民事争议 效力 有强制力 无强制力 无强制力 救济 行政复议、行政诉讼 民事诉讼 民事诉讼 3.行政确认

行政机关→相对人的法律地位、法律关系、法律事实→确定、认可、证明

第五章 行政许可

§1.行政许可概述

1.行政许可的概念和特征

概念:申请 →审查 →批准(特定权利)

特征:①依申请 ②管理性 ③外部性 ④授益性。 2.基本原则

①依法许可原则 ②公开公平公正原则 ③便民原则 ④程序保障原则 ⑤信赖保护原则 ⑥禁止转让原则 ⑦法律监督原则

§2.行政许可的设定

1.行政许可设定的范围(6-4) 可设定行政许可的事项 ①安全活动——普通 ②资源利用——特许 ③资格赋予——认可 9

④技术审定——核准 ⑤组织设立——登记 ⑥法律、行政法规另有规定的 也可以不设定(第13条) ①相对人能够自主决定的 ②市场竞争机制能够有效调节的 ③行业组织、中介机构能够自律管理的 ④行政机关采取事后监督等方式能够解决的 2.设定权限及形式 经常性许可 临时性许可 法律、法规 国务院的决定(及时转化为法律或行政法规) 国务院的决定 省级政府规章(一年转化为地方性法规) ★上位法有设定的,下位法不可以设定,但下位法可以在上位法设定的范围内作出具体规定。

★地方性法规和省级政府规章,不得设定应当由国家统一确定的资格资质,不得设定企业等组织的设立登记及前置性许可;不得限制其他地区的个人或企业到本地区生产经营服务,不得限制其他地区的商品进入本地市场。

3.设定程序 起草 起草单位应当采取听证会、论证会等形式听取意见,并向制定机关作出说明 评价 授权停止实施 ①设定机关:应当定期评价→第13条→及时修改废止 ②实施机关:可以评价,并向设定机关报告意见 ③相 对 人:可以向设定机关、实施机关提出意见建议 省级政府:对行政法规设定的经济事务行政许可→第13条→报国务院批准→本省停止实施 §3.行政许可的实施机关

1.实施机关

①行政机关

②被授权组织:法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织 &被委托组织:行政机关委托其他行政机关 2.实施机关的制度创新 相对集中许可权 一个窗口对外 统一办理、 联合集中办理 经国务院批准,省级政府决定一个行政机关行使有关行政机关的行政许可权 行政机关的多个行政机构 地方政府的多个工作部门 应当确定一个机构统一受理申请、送达决定 可以确定一个部门受理申请并转告有关部门后统一办理 OR 组织有关部门联合办理、集中办理(一站式服务) §4.行政许可的实施程序

1.普通程序制度 ①申请与受理 对申请人的要求 对行政机关的要求 ①可以委托代理人申请,但是依法应当亲自到场的除外 ②可以通过信函和数据电文的方式提交申请书 ③应当对申请材料实质内容的真实性负责 ①应当提供申请书格式文本(如需要) ②应当将有关事项、材料目录、申请书示范文本在办公场所公示 ③应当推行电子政务 10


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