2011年律政保成提高阶段吴鹏行政法讲义(6)

2019-08-30 17:46

§4.裁定管辖

1.移送管辖 → 改错,一次

2.指定管辖 → 特殊/争议 当事人认为案件重大复杂或基层法院不宜管辖 基层法院7日内未决定 基层法院认为需要中级法院审理或指定管辖 基层法院管辖的一般行政案件 中 级 法 院 指定其他基层法院审理 决定自己审理 要求原基层法院审理 异地管辖 提级管辖 原地管辖 ★中级法院和高级法院管辖的第一审行政案件需要由上一级法院审理或者指定管辖的,参照本规定。 3.移转管辖 →“能上能下”

4.管辖权异议 → 当事人,收到应诉通知10日内向受诉法院提出

第十四章 行政诉讼参加人

§1.概述

行政诉讼参加人:当事人 + 诉讼代理人

§2.原告

自己的、合法的权益受到侵害 1.原告的确认 =相对人+相关人 自己的名义

一个是原告、其他是第三人

例:一小区已建有A幼儿园,为满足需要,某区人民政府拟在该小区内再建一所幼儿园。张某和李某先后向某区人民政府提出申请,张某获批准。下列哪一种说法是正确的? (05/40/单选)

C.李某有权对某区人民政府批准张某申请的行为提起行政诉讼 D.A幼儿园有权对某区人民政府批准再建幼儿园的决定提起行政诉讼

①受害人(加害人) ②相邻权人 ③公平竞争权人

④投资人(联营方、合资方、合作方) 有字号:字号

⑤合伙组织 无字号:合伙人

⑥股份制企业内部机构(股东大会、股东代表大会、董事会)→ 以企业名义 ⑦非国有企业(经营自主权) 企业

法定代表人→以自己名义 ⑧农村土地使用权人 公民死亡→近亲属

2.原告资格转移 组织终止→继承权利的组织

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§3.被告

1.概念=行政主体 变更:错告→驳回 追加:漏告→第三人 2.被告的确认

维持 → 原行为机关 ①复议 改变 → 复议机关

原行为 → 原行为机关 不作为 不作为 → 复议机关

例:某公安派出所对张某作出罚款200元的行政处罚决定,张某不服。张某向县人民政府和县公安局同时申请行政复议,但两机关超过复议期限后均未做出任何决定。张某遂决定向法院提起行政诉讼,要求撤销派出所的处罚决定。本案的适格被告应当是谁?(02/29/单选)

A.公安派出所 B.县公安局 C.市公安局 D.县人民政府

②被委托组织 → 委托机关

③经上级机关批准下级机关 → 署名机关

幅度越权→机构

④派出机构 种类越权→机关

例:下列哪些情形下复议机关和行政诉讼的被告是重合的?(02/79/多选) A.公安派出所作出劳动教养决定的 B.街道办事处向居民摊派管理费的 C.税务所未经税务局局长批准将拍卖扣押的货物抵缴税款的

D.市政府打假办公室由自己的名义对企业给予吊销企业营业执照处罚的

⑤几个机关 → 共同被告

⑥内部机构 → 行政机关 ⑦不作为 → 有作为义务的机关

⑧行政机关被撤销 →继承权力的行政机关 →撤销机关

§4.第三人

1.第三人 =其他利害关系人

2.确认(原告型、被告型、证人型) ①受害人或加害人 ②共同被处罚人 ③行政裁决当事人

④不同行政机关相互矛盾 ⑤共同署名的非行政机关 ⑥应追加被告原告不同意 3.程序

①在诉讼程序已开始,判决未作出以前 ②途径:申请参加 + 通知参加 ③享有当事人的诉讼地位

§5.共同诉讼人

1.必要共同诉讼人:同一行为 → 一个行为,一个诉讼,不可分割

2.普通共同诉讼人:同样行为 → 几个行为,几个诉讼,可以合并

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3.集团诉讼:原告5人以上 → 诉讼代表人1~5人 例:某区12户居民以某区规划局批准太平居委会搭建的自行车棚影响通风、采光和通行权为由,向法院提起行政诉讼,要求法院撤销规划局的批准决定。下列哪些说法是正确的?(04/77/多选)

A.原告应推选2至5名诉讼代表人参加诉讼 B.太平居委会为本案的第三人

第十五章 行政诉讼程序

§1.起诉与受理

1.起诉

①一般条件

a.原告有诉讼利益(认为自己合法权益受到侵害) b.有明确的被告

c.有具体的诉讼请求和事实根据(具体行为存在) d.属于法院受案范围和受诉法院管辖 ②时间条件 已告知诉权或起诉期限 未告知诉权或起诉期限 不知道行政行为 知道行政行为后3个月 知道诉权或起诉期限之日起算3个月,但最长不超知道行为后2年 知道行为之日起算3个月,但最长不超行为作出后5年(不动产20年) 法律有规定依法律;无法律60日;紧急情况可以立即起诉 → 3个月 限制时间不计算在内 15日 作为 不作为(不履行法定职责) 人身自由被限制 经过复议 ③程序条件(与复议的三种关系,已述)

例:因甲公司不能偿还到期债务,贷款银行向法院提起民事诉讼。2004年6月7日,银行在诉讼中得知市发展和改革委员会已于2004年4月6日根据申请,将某小区住宅项目的建设业主由甲公司变更为乙公司。后银行认为行政机关的变更行为侵犯了其合法债权,于2006年1月9日向法院提起行政诉讼,请求确认市发展和改革委员会的变更行为违法。下列关于起诉期限的哪种说法符合法律规定? (06/47/单选)

A.原告应当在知道具体行政行为内容之日起5年内提起行政诉讼 B.原告应当在知道具体行政行为内容之日起20年内提起行政诉讼 C.原告应当在知道具体行政行为内容之日起2年内提起行政诉讼

D.原告应当在知道具体行政行为内容之日起3个月内提起行政诉讼

2.受理 符合条件,7日内立案

起诉状→合议庭→审查→ 不符合条件,7日内不予受理

7日内不能决定→先受理→不符合裁定驳回

条件欠缺,限期补正

§2.第一审程序

1.审理前的准备

①组成合议庭(无简易程序)

②交换诉状:5日内将起诉状副本发送被告(原告不得提出新的诉讼请求,但有正当理由的除外)→被告10日内提交答辩状、证据、依据→5日内将答辩状副本发送原告。

2.庭审程序

①庭审方式:言词审理+公开审理+不适用调解(行政赔偿除外) ②庭审程序:开庭准备→开庭审查→法庭调查→法庭辩论→合议庭评议→宣读判决

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③审理期限:立案之日起3个月内。

§3.第二审程序

1.上诉和上诉的受理(略) 2.审理

事实清楚 → 书面审理

①审理方式 当事人对事实有争议/二审法院认为事实不清楚 → 开庭审理 原审法院的裁判 ②审理对象:全面审理 被诉具体行为

③审理期限:收到上诉状2个月内

④审理结果:维持原判、依法改判、发回重审。 ⑤对原审判决遗漏的处理

a.遗漏当事人或诉讼请求的→裁定撤销原判、发回重审

b.遗漏行政赔偿请求 二审法院认为不应赔偿→判决驳回行政赔偿请求

二审法院认为应当赔偿→可以调解→不成,就赔偿部分发回重审 c.当事人在二审期间提出行政赔偿请求→可以调解→不成,告知另行起诉

例:某公司提起行政诉讼,要求撤销区教育局作出的《关于不同意申办花蕾幼儿园的批复》,并要求法院判令该局在20日内向花蕾幼儿园颁发独立的《办学许可证》。一审法院经审理后作出确认区教育局批复违法的判决,但未就颁发《办学许可证》的诉讼请求作出判决。该公司不服一审判决,提起上诉。下列说法正确的是:(07/93/不定选)

A.二审法院应当裁定撤销一审判决 B.二审法院应当维持一审判决 C.二审法院可以裁定发回一审法院重审

D.二审法院应当裁定发回一审法院重审,一审法院应当另行组成合议庭进行审理

第十六章 行政诉讼的特殊制度与规则

§1.证据

1.证据种类

书证、物证、视听资料、证人证言、当事人陈述、鉴定结论、勘验笔录、现场笔录 2.举证责任 被告 原告(第三人) 具体行政行为存在 ①起诉时,应当提供其符合起诉条件的相应的证据材料(初步证明责任) ②依申请行为的不作为案件,提出申请的证据。但被告登记制度不完备除外 ③行政赔偿诉讼,造成损害的事实 举证责任 具体行政行为合法 +认为原告超过起诉期限 举证期限 ①收到起诉状副本10日内提交证据 ②正当事由-→10日内申请延期,该事由消除后10日内提交 ①开庭前 /法院指定的交换证据之日 ②正当事由-→申请延期,在法庭调查中提交 例:田某对某市房管局向李某核发房屋所有权证的行为不服,以自己是房屋所有权人为由请求法院判决撤销某市房管局的发证行为。田某向法院提交了房屋所有权证,李某向法院提交了该房屋买卖合同,某市房管局向法院提交了李某的房屋产权登记申请、契税完税证等证据。下列哪一说法是正确的?(04/42/单选)

A.房屋所有权证、房屋买卖合同、房屋产权登记申请、契税完税证均系书证

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B.李某可以在一审庭审结束前向法院提交房屋买卖合同 C.田某向法院提交其房屋所有权证是承担举证责任的表现

D.法院在收到被告提交的证据后应当出具收据,加盖法院印章和经办人员印章

3.提供证据的要求 书证 物证 视听资料 证人证言 鉴定结论 现场笔录 ①原件/复印件 ②保管(印章) ③技术性(说明) ④行政性(签名盖章) ①原物/复制件 ②种类物(一部分) ①原始载体/复制件 ②制作过程 ③声音资料(文字记录) ①证人基本情况 ②签名/盖章 ③日期 ④身份文件 被告提供的 →载明委托事项、相关材料、技术手段、鉴定说明、签名盖章 ①时间地点事件 ②双方签名,当事人拒签则注明原因,在场其他人可签名 ①域外证据:说明来源、所在国公证、中国使领馆认证 其他要求 ②外文证据:中译本,翻译机构盖章/翻译人员签名 ③涉密证据:明确标注并向法庭说明 ④提交证据:分类编号、简要说明、签名盖章、提交日期 例:县烟草专卖局发现刘某销售某品牌外国香烟,执法人员表明了自己的身份,并制作了现场笔录。因刘某拒绝签名,随行电视台记者张某作为见证人在笔录上签名,该局当场制作《行政处罚决定书》,没收15条外国香烟。刘某不服该决定,提起行政诉讼。诉讼中,县烟草专卖局向法院提交了现场笔录、县电视台拍摄的现场录像、张某的证词。下列哪些选项是正确的?(07/84/多选)

A.现场录像应当提供原始载体

B.张某的证词有张某的签字后,即可作为证人证言使用 C.现场笔录必须有执法人员和刘某的签名

D.法院收到县烟草专卖局提供的证据应当出具收据,由经办人员签名或盖章

4.调取和保全证据 调 取 依职权 ①相关事实认定涉及国家利益、公共利益或者他人合法权益 ②涉及依职权追加当事人、中止诉讼、终结诉讼、回避等程序性事项 依申请 原告第三人不能自行收集、提供确切线索的证据材料 ①由国家有关部门保存而须由法院调取的 ②涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私的 ③确因客观原因不能自行收集的 保 全 ①证据可能灭失/以后难以取得 ②法院依申请/依职权 ③诉讼开始前/诉讼中 ④法院可以要求当事人提供担保 5.证据的对质辨认和核实 质证原则 未经质证的证据不能作为定案依据 但当事人在庭前证据交换过程中没有争议并记录在卷的证据除外 被告无正当理由拒不到庭而缺席判决的,被告提供的证据不能作为定案依据 但当事人在庭前证据交换过程中没有争议并记录在卷的证据除外 缺席证据 涉密证据 涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私的证据,不得在开庭时公开质证 调取证据 依申请调取的证据由申请人在庭审中出示,并由当事人质证 依职权调取的证据由法庭出示并进行说明,听取当事人意见,但无须质证 二审质证 对当事人依法提供的新证据or对一审认定的证据仍有争议的 → 应进行质证 再审质证 对当事人依法提供的新证据or因证据不足而再审的主要证据 → 应进行质证 &二审、再审新证据:①一审应当批准延期 ②一审申请调取 ③原告、第三人举证期限届满后发现 &特殊证人:行政执法人员(现场笔录、扣押财产、检验物品、人员身份)

例:关于行政诉讼证据,下列哪一说法是正确的?(04/47/单选) A.人民法院依职权调取的证据,应当在法庭出示,由当事人质证 B.涉及商业秘密的证据,可以不公开质证

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