2011年律政保成提高阶段吴鹏行政法讲义(5)

2019-08-30 17:46

§5.行政复议的审查、决定和执行

1.审理

①审理方式:原则上书面方式,但并不排除其他方式(调查、听取意见)。

②调解:原则上不调解,但是行政赔偿纠纷、行政补偿纠纷、自由裁量权除外。 和解:自由裁量权,书面和解协议。不损害公共利益的,行政复议机构应当准许。

例:对下列哪些情形,行政复议机关可以进行调解?(08/80/多选) A.市政府征用某村土地,该村居民认为补偿数额过低申请复议 B.某企业对税务机关所确定的税率及税额不服申请复议

C.公安机关以张某非法种植罂粟为由对其处以拘留10日并处1000元罚款,张某申请复议 D.沈某对建设部门违法拆除其房屋的赔偿决定不服申请复议

③举证责任

行政复议机关在受理7日内,将申请书副本发送被申请人。

被申请人10日内提出书面答复,并提交当初作出行为的证据、依据。如不提出视为没有证据、依据,具体行为被撤销。(事前收集的事前证据)

被申请人不得自行向申请人和有关组织和个人收集证据。(事后补充的事前证据,不可抗力or新的证据,经复议机关批准)

④撤回申请

申请人可以撤回申请,但不得以同一事实和理由再次申请复议,违背真实意思表示的除外。 2.决定

①对部分抽象行政行为的附带审查 依申请的审查(4规定):行政复议机关 有权处理——30日处理(撤销或改变) 无权处理——7日转送有权机关,60日处理 依职权的审查(依据≈4规定):行政复议机关 有权处理——30日处理

无权处理——7日转送有权机关,(60日)处理

对抽象行为审查期间,中止具体行为的审查。

例:刘某对市辖区土地局依据省国土资源厅的规定作出的一项行政处理决定不服提起行政复议,同时要求审查该规定的合法性。在此情况下,下列哪些说法是正确的?(02/72/多选)

A.市政府作为复议机关无权对省国土资源厅的规定进行处理 B.区政府作为复议机关应当将省国土资源厅的规定转送市政府处理 C.省政府有权对该规定进行处理

D.市土地局作为复议机关可以将审查省国土资源厅规定的请求转送省国土资源厅处理

②对具体行政行为的决定

行政复议机关60日内作出行政复议决定;但是法律规定的少于60日的除外。≤60日

维持(5+1) 申请不作为,理由不成立 驳回 受理后发现申请不符合条件 履行:拒绝 or 拖延 → 限期 全部撤销 撤销(5+1) 部分撤销 撤销并可以责令重作 不得以同一事实、同一理由作出同一决定(程序例外)

复议决定 变更(5+1)→限制:不得作出对申请人更为不利的决定,但是有利益冲突的申请人时除外

不作为,但限期履行已无实际意义的

确认违法 违法,但不具有可撤销内容的

违法,但撤销会给公共利益带来重大损害的

21 不成立或无效的×

赔偿 依申请:撤销/变更/确认违法—→赔偿决定 依职权:财产权损害—→撤销/变更/确认违法—→赔偿决定

例:张某因不服税务局查封财产决定向上级机关申请复议,要求撤销查封决定,但没有提出赔偿请求。复议机关经审查认为该查封决定违法,决定予以撤销。对于查封决定造成的财产损失,复议机关正确的做法是什么?(02/28/单选)

A.解除查封的同时决定被申请人赔偿相应的损失

3.执行

①被申请人不履行义务,行政复议机关或有关上级机关责令被申请人限期履行。 自己执行

有执行权 申请法院执行 复议维持—→原行为机关 无执行权→ 申请法院执行 ②申请人不履行义务 (且不起诉) 复议改变—→ 复议机关(同上)

第十一章 行政诉讼概述

§1.行政诉讼概述和特征

1.行政诉讼:法院应相对人(利害关系人)请求,对具体行政行为的合法性进行审查。 2.行政诉讼与民事诉讼、刑事诉讼的关系 刑事诉讼 行政诉讼 民事诉讼 刑事行为+民事行为 行政行为 +民事行为(行政裁决) 民事行为 ①行政诉讼与民事诉讼

民事审判庭不能审查具体行政行为;行政审判庭不能审查民事行为(行政裁决除外)。

例:张某通过房产经纪公司购买王某一套住房并办理了转让登记手续,后王某以房屋买卖合同无效为由,向法院起诉要求撤销登记行为。行政诉讼过程中,王某又以张某为被告就房屋买卖合同的效力提起民事诉讼。下列选项正确的是:(10/2/99/不定项)

A.本案行政诉讼中止,等待民事诉讼的判决结果 B.法院可以决定民事与行政案件合并审理

②行政诉讼与刑事诉讼

在行政诉讼中发现犯罪事实,移送公安司法机关。

例:区工商局以涉嫌虚假宣传为由扣押了王某财产,王某不服诉至法院。在此案的审理过程中,法院发现王某涉嫌受贿犯罪需追究刑事责任。法院的下列哪种做法是正确的?(06/43 /单选) A.终止案件审理,将有关材料移送有管辖权的司法机关处理

B.继续审理,待案件审理终结后,将有关材料移送有管辖权的司法机关处理

C.中止案件审理,将有关材料移送有管辖权的司法机关处理,待刑事诉讼程序终结后,恢复案件审理

D.继续审理,将有关材料移送有管辖权的司法机关处理

公务员职务行为致人死亡:法院不受理刑事附带民事案件,告知受害人提起行政赔偿诉讼。

例:2005年4月5日,县交通局执法人员甲在整顿客运市场秩序的执法活动中,滥用职权致使乘坐在非法营运车辆上的孕妇乙重伤,检察机关对甲提起公诉。为保障自己的合法权益,乙的下列哪种做法是正确的?(06/44/单选)

A.提起刑事附带民事诉讼,要求甲承担民事赔偿责任 B.提起行政赔偿诉讼,要求甲所在行政机关承担国家赔偿责任 C.提起刑事附带行政赔偿诉讼,要求甲所在行政机关承担国家赔偿责任 D.提起刑事附带民事诉讼,要求甲及其所在的行政机关承担民事赔偿责任

22

§2.行政诉讼法

行政诉讼法的法律渊源包括民事诉讼法。

§3.行政诉讼的基本原则

特殊原则:具体行政行为合法性审查原则。

第十二章 行政诉讼的受案范围

§1.概述

1.确立方式

混合式:概括式 + 列举式

2.概括式:具体行政行为的合法性 ①具体行政行为(包括事实行为) ②合法性

③a.人身权、财产权;b.单行法律、法规规定的其他权利(如受教育权)

§2.应予受理的案件(肯定列举)

1.行政处罚

2.行政强制措施

3.侵犯企业经营自主权 4.行政许可

5.不履行保护公民人身权、财产权的职责 6.行政给付

7.违法要求履行义务

8.其他侵犯人身权、财产权案件 ①行政裁决 ②行政确认 ③行政检查 ④行政合同

9.法律法规规定的其他行政案件(如行政复议改变的决定) 10.司法解释规定的案件

①相邻权、公平竞争权案件

②国际贸易行政案件(中院管辖、国际条约优先)

③反倾销案件(高院指定的中院管辖或高院管辖、行政案卷制度) ④反补贴案件(同上) ⑤少年收容教养决定

⑥社会保险金管理争议(拖欠社会保险费) ⑦教育行政决定(儿童入学)

⑧设施使用费征收(城市排水设施使用费)

⑨计划生育(扣押财物、限制人身自由的强制措施)

⑩乡政府收费(乡政府申请执行农民承担村提留、乡统筹款) 11交警部门扣押车辆及行驶证(行政强制措施) ○

23

§3.不予受理的案件(否定列举)

1.国家行为

2.抽象行政行为 3.内部行为

4.法律规定的行政终裁行为:行政复议法 / 出入境管理法 5.刑事司法行为:公安、安全、海关、监狱管理机关 6.行政调解 7.行政仲裁

8.行政指导:无强制力的

9.驳回申诉的重复处理行为:二次决定 10.对公民权利义务不产生实际影响的行为:行政检查等

例:下列案件属于行政诉讼受案范围的有:(05/98/不定选)

A.某区房屋租赁管理办公室向甲公司颁发了房屋租赁许可证,乙公司以此证办理程序不合法为由要求该办公室撤销许可证被拒绝。后乙公司又致函该办公室要求撤销许可证,办公室作出“许可证有效,不予撤销”的书面答复。乙公司向法院起诉要求撤销书面答复

B.某区审计局对丙公司的法定代表人进行离任审计过程中,对丙、丁公司协议合作开发的某花园工程的财务收支情况进行了审计,后向丙、丁公司发出了丁公司应返还丙公司利润30万元的通知。丁公司对通知不服向法院提起诉讼

C.某市经济发展局根据A公司的申请,作出鉴于B公司自愿放弃其在某合营公司的股权,退出合营公司,恢复A公司在合营公司的股东地位的批复。B公司不服向法院提起诉讼

D.某菜市场为挂靠某行政机关的临时市场,没有产权证。某市某区工商局向在该市场内经营的50户工商户发出通知,称自通知之日起某菜市场由C公司经营,各工商户凭与该公司签订的租赁合同及个人资料申办经营许可证。50户工商户对通知不服向法院提起诉讼

第十三章 行政诉讼的管辖

§1.概述

一审管辖:级别 + 地域 + 裁定

★专门法院、人民法庭不受理和执行行政案件。

§2.级别管辖

1. 基层法院 —→ 一般案件 确认发明专利权 海关处理 2.中级法院 国务院部门 被告为县级以上政府,但以县级政府名义办理不动产物权登记的可以除外

其 他 社会影响重大的共同诉讼、集团诉讼

重大涉外及涉港澳台

其他(国际贸易、部分反倾销反补贴)

3.高级法院(部分反倾销反补贴) 4.最高法院

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§3.地域管辖

1.一般地域管辖:原告就被告 一般案件 原行为机关所在地法院 维持 经过复议 改变 主要事实、依据定性、撤销部分撤销或改变处理结果 不作为 原行为机关的原行为→ 原行为机关所在地法院 复议机关的新行为 → 复议机关所在地法院 原行为机关所在地法院 原行为机关的原行为 →原行为机关所在地法院 复议机关的不作为 → 复议机关所在地法院 例:甲市刘某违反《治安管理处罚法》,被乙市铁路公安分局给予拘留10天的处罚,刘某不服向乙市公安局申请复议,乙市公安局将处罚结果更改为罚款200元。刘某不服向法院提起行政诉讼。对此案有管辖权的法院有哪些?(03/74/多选)

A.乙市铁路运输法院

B.甲市刘某所在地基层人民法院 C.乙市铁路公安分局所在地基层人民法院 D.乙市公安局所在地基层人民法院

2.特殊地域管辖 人身自由×行政强制措施 被告所在地 户籍所在地 ① 原告所在地 经常居住地 被限自由地

人身自由 + 财产×行政强制措施 or 行政处罚 被告所在地

原告所在地

例:公安局认定朱某嫖娼,对其拘留十五日并处罚款5,000元。下列哪些说法是正确的?(10/83/多选)

D.如朱某对拘留和罚款处罚不服起诉,该案应由公安局所在地的法院管辖

②因不动产而提起 →不动产所在地法院专属管辖

25


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