(3)假设王在1999年4月5日向中国有关机关提出专利申请,其申请日为什么时间??
参考答案
一、单项选择题?
1.A 2.B 3.C 4.B 5.A 6.C 7.B 8.A 9.D 10.C 11.A 12.A 13.B 二、多项选择题?
1.ABC 2.ABCD 3.ABC 4.BC 5.ABC 6.ABD?
三、名词解释?
1. 优先权制度是《巴黎公约》确定的一项基本原则,指有资格享受国民待遇的申请者从首次向成员国之一提出申请之日起,可以在一定期限内(发明、实用新型为12个月,工业品外观设计为6个月)以同一发明向其他成员国提出申请,而以第一次申请日期作为以后提出申请的日期。?
2. 强制许可制度,无法律规定的正当理由,专利人经一定期限不实施专利,每一成员国有权颁发许可证,强制许可第三人实施其专利。?
3. 自动保护原则是《伯尔尼公约》所规定的原则,指作者在成员国内享受版权保护,不需要履行任何手续,作品一经产生便自动受到有关成员国的保护,无需注册,无需交纳样书,也无须在作品上做任何版权保护标记。?
4. WIPO,是世界知识产权组织的英文简称,成立于1974年,现为联合国下属的专门机构之一,是当今世界上最重要的一个世界性知识产权的组织。? 5. 关于享有伯尔尼公约规定的国民待遇的主体,公约规定了“作者国籍标准”和“作品国籍标准”,称为双国籍标准,即只要作者是成员国国民或虽非成员国国民,但作品首次出版于公约成员国的人,即可享有公约规定的国民待遇。?
四、简答题 ?
1. 对于专利权法律冲突问题的解决,各国一般适用专利授予国法律。其原因在于,专利权是一种财产权,某一发明在未经某国授予专利之前,该项发明并不具有财产权性质。依照一国法律所获得的专利权也只能受该国法律的强制保护,其他国家的法律既无承认该项专利的义务,也无保护它的责任。这一规则反映了专利权极强的地域性特点。同时,就专利授予国
而言,这一规则也是专利授予国为维护本国利益及其专利制度的独立性所要求的。? 2. (1)适用商标注册国法律。这是在商标权的取得上实行注册在先原则的国家所采用的法律适用原则。其理由是,商标的取得即已注册或登记在先为原则。商标权应适用该登记国的法律。目前这一原则为大部分国家所采用,只是在有条约规定的有限范围内,也考虑最初申请注册国的有关规定。(2)适用使用国法律。这一原则为在商标的取得上实行使用在先
原则的国家所采用。(3)适用法人管理中心所在国的法律。该原则认为,商标申请者实际上多数为工商企业单位,法人的管理中心地在哪国,即应以该所在国的法律来确定商标权。如果法人的管理中心地在外国,商标在外国登记,又在本国注册的,本国承认其商标权,仅是对其在外国所取得的既得权的承认。这一原则在实践中很难施行,因为这一原则有悖于各国商标及商标法独立的原则。?
3. (1)适用作品来源国法。即适用出版作品,产生著作权的国家的法律。《伯尔尼
公约》和《世界版权公约》都不赞成这一法律适用原则,因此它在实践中很难施行。(2)适用作品保护国法。即适用被请求对某国作品给予域外保护的国家的法律。前述两公约倾向于这一原则。但是,这一法律适用原则不宜适用于解决与作者身份、权利能力和行为能力等与国
籍联系较为密切的问题。(3)兼采作品来源国法和作品保护国法。即对权利的产生和存续问题适用作品来源国法,而对权利的行使问题则适用作品的保护国法。这种法律适用原则已为前述两公约和英国、美国等国的立法和实践所采纳。(4)适用当事人选择的法律。这种主张受到了批评,因为涉外著作权关系具有很强的公法性质。是否给予外国作品以有效的法 律保护,给予何种程度的保护,只能由国家来作出,个人无权选择法律。(5)从实践来看,对著作权法律冲突的解决,大多数国家所采取的都不是单一的法律适用原则,而是多元主义的法律适用原则,具体为:对有关著作权实质内容方面的问题,多适用被请求保护国法律;若有关国际条约规定了最低限度的保护要求,而被请求保护国法律低于所参加或缔结的国 际条约的,适用国际条约的规定;对著作权的某些内容,在一定情况下,也可适用作品的最初发表地国法。?
4.《巴黎公约》所确立的专利保护的基本原则主要有:(1)国民待遇原则:每一成员国国民无论是否在其他成员国国内有住所或营业所,都享有该国依法给其他成员国的国民以本国公民所享有的待遇,同时非成员国国民只要在一成员国有住所或营业所,也享有该国国民所享有的待遇。(2)优先权原则:即向有国民待遇的申请者从首次向成员国之一提出申请之日起,可以在一定期限内以同一发明向其他成员国提出申请,而以第一次申请日期作为以后提出申请的日期。(3)强制许
可原则:无法律规定的正当理由,专利人经一定期限不实施专利,每一成员国有权核准强制许可第三人实施专利。(4)独立性原则:即同一发明在不同成员国所获得的专利权彼此独立。?
5. 《商标注册条约》和《马德里协定》相比主要有以下不同:(1)前者规定申请人可以不必先在本国注册,也不必通过本国商标部门提交申请案,可以直接向世界知识产权组织国际局申请“国际注册”;但后者规定申请人必须在本国获得商标注册后,提出国际注册。(2)前者规定成员国在接到国际局的文件后,做出是否给予法律保护的期限为15个月,“证 明商标”为18个月;而后者规定的期限为1年。(3)前者规定商标注册的有效期为10年,可以无限期续展;而后者规定为20年,可以无限期续展。(4)前者规定了国际注册的商标的转让问题;后者没有规定。?
6. 《伯尔尼公约》所确定的基本原则主要有:(1)国民待遇原则:公约规定,成员国或虽不是成员国国民,但在成员国有惯常居所或作品首先在一成员国出版者,都可享有国民待遇。(2)自动保护原则:作者在成员国内享受版权保护不需要履行任何手续,作品一经产生便自动受到有关成员国的保护,无须注册,也无须交纳样书,也无须在作品上加注任何版
权保留标记。(3)版权独立原则:即享有国民待遇的作者在公约的任何一成员国受到的版权保护,不依赖于作品在来源国所受到的保护。?
五、论述题 ?
知识产权协议由七个部分组成,基本内容主要包括:?
(1) 协议包含的知识产权的范围规定为:版权与邻接权、商标权、地理标志、工业品外观设计、专利权、集成电路布图设计权、未披露的信息的传播权。?
(2) 在协议与四个公约(《巴黎公约》、《伯尔尼公约》、《罗马公约》、《集成电路知识产权公约》)的关系上,协议规定其主要部分均与《巴黎公约》实体条款及另外三个
公约相符;适用协议的全体成员均应遵守《伯尔尼公约》1971年文本。?
(3) 协议规定了有限的国民待遇原则,即允许在特定范围内以互惠的国民待遇取代一般意义上的国民待遇。但应通知与贸易有关的知识产权理事会。?
(4) 规定了最惠国待遇原则,即在知识产权的保护上,成员国给予另一成员国的利益优惠、特权和豁免之类,均必须无条件地给予其他成员国,但同时协定规定了四种情况的例外。
? (5) 此外协议就“权力穷竭”问题,对成员的“最低保护标准”问题,利益平衡问题等也作了规定。?
六、案例题 ?
(1) 王在中国提出专利申请的日期为1998年3月4日。因为法国和我国均为《巴黎公约》成员国,而根据公约的规定,王享有专利申请的优先权。?
(2) 王能够取得专利的申请权。因为根据我国专利法,我国采用的是申请日为准的制度,王的申请日应为1998年3月6日,比另一位专家早。?
(3) 此时王的申请日为1999年4月5日。根据《巴黎公约》和我国专利法,发明和实用新型优先权为12个月,外观设计的优先权为6个月,而此时王已丧失了优先权。 第八章 合同的法律适用?
一、单项选择题?
1. 从确定合同准据法的历史来看,其最早的一个阶段是?( )?? A.以缔约地法为主的阶段 ? B.以意思自治为主的阶段 ?
C.以意思自治为主以最密切联系为辅的阶段 ? D.合同自体法阶段?
2. 对于当事人法律选择协议的准据法,新近的立法多( )? A.适用法院地法 ?
B.适用当事人选择的法律 ?
C.适用当事人没有作出法律选择时将会适用的法律 ? D.由法院自由裁量?
3. 关于当事人选择法律的时间,多数国家反对( )? A.当事人在订立合同时选择法律 ? B.当事人在订立合同后选择法律
C.当事人在订立合同后变更原来所作的选择 ? D.对当事人选择法律的时间加以限制?
4.对于当事人选择法律的方式,多数国家和国际公约都?( )?? A.不承认任何形式的默示选择 B.承认一定程度的默示选择 C.有限度的承认默示选择 D.承认默示选择?
5.关于当事人选择法律的范围,目前多数国家的立法和国际公约一致认为被选择的法律应是( )?
A.实体法 B.程序法 C.冲突法 D.实体法和冲突法?
6. 对于当事人所选的法律事后发生变更应如何适用法律的问题,多数国家主张( )? A.适用选择时的法律 B.适用合同成立时的法律 ? C.适用新法 D.适用旧法?
7.使最密切联系原则具体化的方法是( )?
A.规则选择方法 B.政府利益分析方法 ? C.特征性履行方法 D.合同自体法? 8.合同自体法理论平息了( )?
A.分割论与单一论的纷争 B.主观论与客观论的纷争 C.区别制与同一制的纷争 D.联系说与结果说的纷争?
9.1980年《联合国国际货物买卖合同公约》没有涉及的事项为( )? A.所有权的转移 B.风险的转移 ? C.适用范围 D.违约责任?
二、多项选择题?
1. 关于合同法律适用的理论分歧主要有( )? A.分割论与单一论 B.主观论与客观论 ? C.区别制与同一制 D.联系说与结果说?
2. 关于法律选择的空间范围,正确的说法是( )?
A.以英国为代表的大多数国家要求当事人选择的法律与合同有客观的联系? B.以英国为代表的大多数国家不要求当事人选择的法律与合同有客观的联系? C.欧洲大陆的学者多主张当事人只能选择与合同有客观联系的法律? D.1980年《罗马公约》对此没有限制? 3. 最密切联系又称为( )?
A.最强联系 B.最重要联系 C.最真实联系 D.重力中心
4. 我国在加入1980年《联合国国际货物买卖合同公约》时提出的保留主要包括( )? A.合同形式问题 ?
B.关于风险转移的问题 ?
C.关于根据国际私法规则导致公约适用的问题 ? D.关于公约的非强制性问题?
5. 根据《联合国国际货物买卖合同公约》的规定,一项有效的承诺必须具备的条件有()?
A.承诺必须由特定的受要约人作出 ? B.承诺必须在合理期限内作出
C.承诺内容不得对要约作出任何变更 ? D.承诺的传递方式必须符合要约的要求? 三、名词解释?
1. 意思自治原则? 2. 最密切联系原则? 3. 特征性履行? 4. 合同自体法?
5. 《国际贸易术语解释通则》? 6. FOB? 7. CIF?
8.根本性违反合同? 9.预期违约?
四、简答题?
1. 关于合同的法律适用主要存在哪些理论分歧?? 2. 简述国际货物买卖合同的一般主要条款。?
五、论述题?
1. 论合同准据法的确定方法。?
2. 评述我国关于合同法律适用的理论与实践。?
3. 试论《1980年国际货物买卖合同公约》在我国的适用。 ?
六、案例题?
1.2000年5月,香港某公司A在内地某市成立了一娱乐中心。后来,A公司与另一香港公司B在香港签订由B负责娱乐中心设备安装的合同。A公司先预付了部分工程款,后因所安装的热水锅炉与合同规定的品名不符及部分项目未安装,A公司不支付所欠的工程款。B公司在内地法院起诉,要求A公司支付欠款及利息损失,而A公司认为B公司违约,应承担违约责任而拒付欠款。因双方未在合同中约定应适用的法律,在开庭审理时,被告依双方当事人均为香港公司且合同签订地在香港为由,要求选择适用香港地区的法律,而原告则坚持适用中国内地的法律。?
问:该案中应适用什么地方的法律??
2.荷兰A公司为准备圣诞节大销售,与泰国B公司签订了合同,购买B公司一级香料300吨,每吨600美元曼谷,不可撤销信用证,6月18日装船。A公司接到开证行通知后,于7月12日付款赎单。并于7月20日将货物提交商检机构检验,商检机构出具了货物品质为三级的证明,由于品质不够高,致使A公司的生产计划全部被打乱,B公司的香料根本无法让A公司生产出合格产品,于是A公司于11月15日宣布合同无效,并要求B公司赔偿损失。?
问:(1)B公司是否构成根本违约??
(2)A公司是否有权宣告合同无效,为什么??
参考答案
一、单项选择题?
1.A 2.B 3.D 4.D 5.A 6.C 7.C 8.B 9.A? 二、多项选择题?
1.AB 2.BCD 3.ABCD 4.BC 5.ABD?
三、名词解释? 1. 意思自治原则是指合同当事人可以通过协商一致的意思表示,自由选择支配合同准据法的一项法律选择原则。它虽然是一个古老的原则,至今仍是确定合同准据法的首要原则与方法。?
2. 在合同的法律适用方面,最密切联系原则是指:合同应适用的法律是合同在经济意义或其他社会意义上集中定位于某一国家的法律。据此,起决定作用的不再是固定的连接点,而是弹性的联系概念,这样就提高了法律适用的灵活性,有利于国际交往和公正合理地对待当事人的利益。最密切联系原则目前是确定合同准据法的辅助原则。? 3. 特征性履行方法是在国际合同的当事人未选择适用于合同的法律时,根据合同的特殊性质确定合同的法律适用的一种方法。其实质在于通过考察合同的功能,尤其是合同企图实现的具体社会目的,确定各种合同所具有的特殊功能,即它的特征性履行,并最终适用与