张海峡商经答疑汇编
公司法（一）
1.股份有限公司设立是准则主义还是许可主义？ 万国的书上说是准则主义
于飞老师说是许可主义。指南针的辅导教材上也说是许可主义。
答：新公司法对所有公司的设立均采准则主义，包括有限责任公司和股份有限公司，取消了原来对股份有限公司设立所采的核准主义。
其最突出的体现就是对公司设立采准则主义和核准主义相结合，一般情况下实行准则主义，但公开发行股票的股份有限公司的设立要经过证监会核准，不过这是核准股票发行，不是股份公司的设立核准。因此，只需要工商登记就可以。 2.股东资格的继承问题
有一个公司共四个股东，执行董事占股份的百分之四十，其他三人各占百分之二十。现执行董事已死去，他的继承人有他妻子、儿子、父亲，现监事已提议召开股东会，想从新选法定代表人，但公司章程规定执行董事为法定代表人，可是原执行董事的妻子不配合，不去参加股东会，继承人之间也还为分割股份份额。现在问题是公司不能通过三分之二表决权来选新的执行董事，无法去工商部门办理变更登记，公司也无法经营，问原执行董事的父亲可否替她孙子和儿媳妇出席股东会行使表决权。还一个问题是此公司是在旧公司法期间成立的，但上述行为是在新公司法实行后实施的，适用新法还是旧法。 答：私法原则上不溯及既往。 我们不妨按照新法分析一下：
只要章程没有排除股东的资格继承，那么该股东死后，本案中，其第一顺序继承人不限制人数都可以来继承。因此，该死亡股东的妻子儿子父亲都自然成为股东。作为共有财产权利的父亲儿子可以来行使共有股权，凑够三分之二的。 当然如果继承人都不来，那么就属于股东代表诉讼的情形：他人（含该拒绝出席的股东）损害公司利益的，有限公司的股东也要按照请求董事监事起诉，或者自己告。
3.母子公司间能否相互提供担保（保证、抵押、质押）？
答：都可以，母公司为子公司担保，属于股东为公司担保，那么，母公司的股东会或者董事会应当作出决议；但是，子公司为母公司担保属于公司为自己的股东担保，则要经过子公司的股东会决议，董事会无权决议。
4.对《公司法》72条的一点疑问：（1）该条第2款规定，“不同意的股东应当购买该转让的股权”，此处是否应理解为强制购买呢？如果是强制购买，为何还有后一句的“不购买的，视为同意转让”？ 答：法律提供了二种选择： 1 要么反对，那就必须买；
2 要么不买，就推定为同意向外转让；
（2）如果此处理解为不是必须强制购买，那么不同意转让且又不愿购买的股东，在以后该股权对外转让时是否享有优先购买权呢？您在授课中提到，此时不同意转让的股东没有优先购买权，想买也不卖给他，是否是口误呢？
答：优先权的前提是“经同意转让股权的，”其他股东同等条件下才可以行使此权，不是任意情况。当然，经过半数以上同意了，那么其他股东，（含反对股东）都可以优先购买了。
5.股东代表诉讼中当事各方的诉讼地位
<1>在股东请求董事告监事，或者请求监事告董事、高管时，原告是公司，被告是董事、高管或者监事；
<2>在股东代表公司用自己的名义起诉的时候，股东为原告，董事、高管或者监事为被告，公司为无独立请求权的第三人。
6.<1>破产债权包含所有的民事债权种类吗？ 答：不是！主要是合同债权！
因为职务侵权、破产企业物件侵权和不当得利、无因管理之债权列入了共益债务的范围，有破产财产随时发生随时清偿。
<2>破产财产一〇〇万，破产费用八十万，共益债务八十万，如何清偿？ 答：首先偿还破产费用全额；其次破产财产余额二十万用来还共益债务，但是由于不能足额，因此在各项共益债务内部按比例；
如果破产财产只有十万呢，那么，就只还破产费用，在各项破产费用内部是按比例的。
总之，破产费用都是首先要被考虑的！
7.当公司股东滥用股东权利或公司的独立法人地位，损害债权人时，应该否定公司人格，由其承担连带责任。但是当该股东出资虚假、不实，或出资后抽资，此时该股东以其未出资部分为限对公司债务负责。如何区分这两种情况？
答：公司人格否认，股东承担连带责任时，就不再局限于其出资财产，而是以其所有的财产对公司债权人清偿。
当该股东出资虚假、不实，那是该股东和公司之间的事情，该股东应当对公司补缴出资，设立时的其他股东承担连带责任。 8.公司持有的本公司股份不得分配利润。为什么？
首先要注意，本条只是适用于股份有限公司的；
其次解释原因：一，减资时，公司会持有自己的股份，但是我们知道，减资时，公司要退回资本给投资人，收购股份回来，这就意味着，对应该部分回购股份的资本已然退回投资人，也就是原物返还，因此作为孳息产生的来源退回了，何来孳息产生？就是没有原物即没有孳息；原因二：减资收购回来的股份公司自己虽然会持有一段时间，但是公司应当自收购之日起十日内注销；对于即将走向销毁的股份，分红从何谈起？
9.未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人，如何理解？
公司应当将股东的姓名或者名称及其出资额向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人 首先，公司登记事项变更不登记只能内部对抗，不可以外部对抗善意第三人： 例如董事长李某，在公司内部董事会上被罢免了，那么？ <1>李某还可以主持股东会吗？不可以，因为内部有效；
<2>李某在公司外面，又以公司的名义对外签约了，问：公司要否负责？要。这就是内部有效外部无效。其次，这一规定还允许了隐名出资的事实。 10.发起设立和募集设立的程序区别：
发起设立：无需证券发行核准，无需承销，也无信息披露义务，具有一定封闭性； 募集设立：需要证券发行核准，需要承销，有信息披露义务，具有开放性。 此处注意点：
<1>发起设立实行分期出资，但是募集设立实行一步到位；
<2>股份有限公司的首期出资不同于有限责任公司的设立，只有一个标准：不低于20％，也就是不低于100万就行了。
<3>发起设立的股份有限公司以后向社会募集增资，扩展规模之前，股东所认缴的出资必须实缴到位，这是资本充实原则的必然要求，也是为了防范非法集资，保护社会投资人的必然要求。 11.国有独资公司监事会的特点？
<1>国有独资公司的监事会的人数：5人以上。不同于其他公司的3人以上。 <2>监事会中的职工监事不少于1／3。
<3>监事会主席国有资产监管机构指定，而非选举.
12.某公司净资产1亿,首次发行公司债券4000万,后还债1500万,余债2500万.问该公司再次发行债券,最多能再发行几万债券?
答：债券的累计余额不得超过净资产的40％，因此，以4000万为最高限。 既然现在有余额2500万，那么再次的发行只能最多是1500万。 注意：
<1>净资产是不变的，因为债券发行出去，现金收入进来，这样一抵，净资产始