地方性法规 省级地方规章 上位法未创设时可以创设 无权创设 无 1、不得设定必须由国家统一确定资格、资质的许可2、不得设定企业或其作出具体规定,但不得增设许可,不得增设违反上位法的其他条件(16条) 省级政府规章可以创设临时性许可:1、上位法未创设许可的,2、因行政管理的需要。3、该许可实施满1年后需要继续实施的,应当提请本级他组织的设立登记及其前置性许可3、不得设定限制外地生产、经营、服人大及其常委会制定地方性法规(15条第1款) 务、商品进入的许可(15条第2款) ※※※3、行政许可实施程序
申请人 受理程序 审查程序 决定程序 延续申请程序
(许可届满前30日申请,逾期默许) 听证程序 4、行政许可受理程序 决定受理 1、申请事项依法需要取得行政许可2、申请事项依法属于本行政机关职权范围3、申请材料齐全,合法法定条件(32条) 补正后决定受理 1、若材料存在可以当场更正的错误,应允许当场更正 2、若申请材料不齐全或者不符合法定形式,应当场或在5日内一次告知申请人需要补正的全部内容;如果行政机关逾期不告知补正内容的,视为自收到材料之日起,已经受理。(32条) 决定不受理 1、申请事项依法不需要取得行政许可2、申请事项依法属于本行政机关职权范围 3、申请人的申请材料存在缺失或错误,在行政机关告知其补充更正后,仍未依法补充或更正的。 无论是否受理,应当出具加盖本行政机关专用印章和注明日期的书面凭证(32条)
5、行政许可审查程序 核实义务 报送义务 1、两名以上工作人员2、对申请材料的实质内容核查(34条) 需要跨级审查的,应由下级行政机关先予审查,并在法定期限内将初审意见和全部申请材料直接报送上级行政机关(35条) 告知义务 审查时,发现行政许可事项直接关系他人重大利益的,应当将其告知该利害关系人。申请人和利害关系人有权进行陈述和申辩,行政机关应当听取其意见(36条)
6、行政许可决定程序 决定时限 当场决定的 不能当场决当场书面作出 一个主体实施的 受理之日起20日内;经本机关负责人批准,可以延长10日,并告知理定的(42条) 多个主体实施的 决定形式 决定的效力 书面决定(38条) 跨级 平级 由。法律法规另有规定除外。 受理之日起45日内;经本级人民政府负责人批准,可以延长15日,并告知理由 下级机关应在20日将初审意见转送 不予许可,应当说明理由,并告知救济权利 作出许可决定之日起10日内颁发、送达许可证、加贴标签、加盖印章。 1、 全国有效:法律、行政法规设定的许可(41条) 2、 一定地域内有效:(1)地方性法规和省级地方政府规章设定的许可(2)法律、行政法规本身规定申请人取得的许可仅在一定区域内有效。 7、行政许可听证程序与行政处罚听证程序之比较 听证事项(46条) 行政许可 依职权听证:法律、法规、规章规定或涉及公共利益的重大事项 依申请听证:直接涉及重大利益关系的 听证时间(47条) 1、当事人在被告知听证权利之日起5日内提出听证7日前告知,必要时公告 听证结果 相同点 根据听证笔录作出许可(48条第2款) 参照听证笔录作出处罚 1、当事人在被告知听证权利之日起3日内提出申请 行政处罚 依申请听证:1、责令停产停业2、吊销许可证或者执照3、较大数额罚款 申请2、当事人申请的,行政机关在20日组织3、2、行政机关应在7日前通知时间和地点。 1、公开举行2、回避3、听证笔录由当事人签字或盖章4、当事人不承担听证费用 8、行政许可的实施 一般实施 集中实施 统一实施 联合实施
2005年卷二多选第88题
88.某公司准备在某市郊区建一座化工厂,向某市规划局、土地管理局、环境保护局和建设局等职能部门申请有关证照。下列哪些说法是正确的?(AC) A.某公司应当对其申请材料实质内容的真实性负责
B.某市人民政府应当组织上述四个职能部门联合为某公司办理手续 C.拟建化工厂附近居民对核发该项目许可证照享有听证权利
D.如果某公司的申请符合条件,某市人民政府相关职能部门应在45个工作日内为其办结全部证照 9、行政许可的效力终止
一般行政机关实施 经国务院批准,省级人民政府可以决定一个行政机关行使有关行政机关的行政许可权25条 许可需要行政机关内设的多个机构办理,该行政机关应当指定一个机构统一受理、送达(一个窗口对外)(26条1款) 许可需要本级政府两个以上部门分别实施的,本级人民政府可以确定一个部门受理并转告有关部门分别提出意见后并统一办理(一个窗口对外),或者组织有关部门联合办理、集中办理(政府超市)(26条2款) 种类 撤销情形 可以撤销 行政机关违法予以许可:1、滥用职权、玩忽职守2、超越职权3、违反程序4、对不具备资格、条件的人准许许可 应当撤销 被许可人以欺骗、贿赂等不正当手段取得许可的(79条)。 (虚假申请的,不予受理或不给予许可,直接涉及安全事项的,一年内不得再次申请)(78条) 不予撤销 撤销例外:撤销可能对公共利益造成重大损害的,不予撤销 后果 撤销给被许可人合法权益造成损害的,应当给予赔偿 主体 1、作出行政许可决定的行政机关2、其上级机关 3、法定有权发放机关(监督权) (69条) 1、予以撤销,不予赔偿 2、给予行政处罚 3、三年内不得再次申请该许可:直接关系公共安全、人身财产安全 4、法院 但可确认其违法,并责令采取相应的补救措施 对被许可人造成财产损失的,应当原机关 撤回 1、许可所依据的法律、法规、规章修改或者废止的2、许可所依据的情况发生重大变化的 给予补偿 注销1、许可期限届满2、被许可人资格丧失3、许可被撤销撤回或吊销4、不可抗力 许可后重大违法 情势变更 许可消灭 许可消灭 许可消灭 原机关 原机关 原机关、上级机关 (70) 吊销 废止 《行政许可法》第六十九条 有下列情形之一的,作出行政许可决定的行政机关或者其上级行政机关,根据利害关系人的请求或者依据职权,可以撤销行政许可:
(一)行政机关工作人员滥用职权、玩忽职守作出准予行政许可决定的; (二)超越法定职权作出准予行政许可决定的; (三)违反法定程序作出准予行政许可决定的;
(四)对不具备申请资格或者不符合法定条件的申请人准予行政许可的; (五)依法可以撤销行政许可的其他情形。
被许可人以欺骗、贿赂等不正当手段取得行政许可的,应当予以撤销。
依照前两款的规定撤销行政许可,可能对公共利益造成重大损害的,不予撤销。
依照本条 第一款的规定撤销行政许可,被许可人的合法权益受到损害的,行政机关应当依法给予赔偿。依照本条第二款的规定撤销行政许可的,被许可人基于行政许可取得的利益不受保护。
2004年卷二任选96题
甲厂经某市采砂许可证的法定发放机关地质矿产局批准取得了为期5年的采砂许可证,并经某区水电局等部门批准,在区江河管理站划定的区域内采砂。后因缴纳管理费问题与水电局发生纠纷。随后,该水电局越权向乙厂颁发了采砂许可证,准予乙厂在甲厂已被划定的区域内采砂。下列说法正确的是(ABCD) A.根据甲厂的申请,某市地质矿产局可以撤销水电局发给乙厂的采砂许可证 B.水电局应当撤销给乙厂发放的采砂许可证
C.若乙厂的采砂许可证被撤销,发放许可证的水电局应承担乙厂相应的经济损失 D.甲厂可以要求水电局赔偿因向乙厂颁发许可证给自己造成的经济损失 2006年多选第88题
88.经张某申请并缴纳了相应费用后,某县土地局和某乡政府将一土地(实为已被征用的土地)批准同意由张某建房。某县土地局和某乡政府还向张某发放了建设用地规划许可证和建设工程许可证。后市规划局认定张某建房违法,责令立即停工。张某不听,继续施工。市规划局申请法院将张某所建房屋拆除,张某要求赔偿。下列哪些说法是正确的? (BCD)
A.某县土地局、某乡政府和市规划局为共同赔偿义务机关
B.某县土地局和某乡政府向张某发放规划许可证和建设工程许可证的行为系超越职权的行为 C.市规划局有权撤销张某的规划许可证
D.对张某继续施工造成的损失,国家不承担赔偿责任 2007年第81题
81.刘某参加考试并取得《医师资格证书》。后市卫生局查明刘某在报名时提供的系虚假材料,于是 向刘某送达《行政许可证件撤销告知书》。刘某提出听证申请,被拒绝。市卫生局随后撤销了刘某的《医师资格证书》。下列哪些选项是正确的? A.市卫生局有权撤销《医师资格证书》
B.撤销《医师资格证书》的行为应当履行听证程序 C.市政府有权撤销《医师资格证书》
D.市卫生局撤销《医师资格证书》后,应依照法定程序将其注销 【答案】ACD
行政行为法专题八 行政处罚
1、行政处罚的种类及设定 种类 行政拘留 暂扣、吊销营业执照 暂扣、吊销许可证 责令停产停业 没收(违法所得、非法财物) 罚款 警告 申诫罚 部门规章 地方性规章 财产罚 性质 人身罚 行为罚 设定权属 吊销企业营业执照(11条) 地方性法规 行政法规 法律 ※2、行政处罚权的设定权属 法律 行政法规 地方性法规 部门规章 地方政府规章 可以设定各种处罚,限制人身自由的处罚由法律保留(9条) 限制人身自由以外的处罚(10条) 除限制人身自由、吊销企业营业执照以外的处罚(11条) 警告、一定数额的罚款,罚款限额由国务院决定(12条) 警告、一定数额的罚款,罚款限额由省级人大常委会决定(13条) 2007年46.关于行政法规,下列哪一选项是正确的? A.行政法规可以设定行政拘留处罚
B.行政法规对法律设定的行政许可作出具体规定时可以增设行政许可 C.行政法规的决定程序依照国务院组织法的有关规定办理
D.行政法规之间对同一事项的新的一般规定与旧的特别规定不一致,不能确定如何适用时,由国务院法制办裁决 【答案】C
3、行政处罚的实施机关 一般实施机关 集中实施机关(16条) 国务院或其授权的省级人民政府可以决定将原本属于多个行政机关享有的行政处罚权交由一个机关行使,但限制人身自由的行政处罚只能由公安机关行使。(综合执法制度) 1、享有行政处罚权的行政机关;2、法律、法规授权的组织;3、行政机关委托的事业组织 城管制度:《北京市实施城市管理相对集中行政处罚权办法》经市政府第75次常务会议审议通过,并将于2008年1月1日开始施行
4、行政处罚的管辖 地域管辖 级别管辖 指定管辖 专门管辖 违法行为发生地机关(违法行为实施地与结果发生地)(20条) 县级以上地方政府的有权机关(县局)(20条) 对管辖权有争议的由其共同上一级机关指定(21条) 如果违法行为构成犯罪,行政机关必须移送司法机关,追究刑事责任(22条) 5、行政处罚的适用规则 责令改正原则 一事不再罚原则 处罚时,应责令当事人改正或限期改正违法行为(23条) 对当事人的同一个违法行为,不得给予两次以上罚款(第24条)1、触犯一个法律规范的2、触犯两个以上法律规范的,不得给予多次同一种类的处罚,非仅罚款。 申辩不加重原则 不予处罚原则(应当) 从轻减轻原则(应当) 处罚时效原则 当事人有权进行陈述和申辩,不得因当事人的申辩而加重处罚(32条) 1、不满14周岁2、违法行为轻微并及时纠正,没有造成危害后果的3、精神病人4、违法事实不清的(25条、26条) 1、已满14不满18周岁的2、主动消除或减轻违法行为危害后果的3、受他人胁迫4、配合行政机关查处违法行为有立功表现的(27条) 违法行为在违法行为发生之日起2年内未被发现的,不再给予行政处罚,法律另有规定的除外(治安管理处罚法6个月,税收征管法5年);有连续或者继续状态的,从行为终了之日起计算。(29条) 刑罚相抵原则 行政拘留折抵刑期,罚款折抵罚金(28条) ※※※6、行政处罚的实施程序 简易程序(当场处罚) 收缴罚款(46、47、48条) 一般程序 调查检查程序 作出处罚决定 听证程序(42条) 时间条件 实施程序 作出程序 适用条件 一般处罚:1、违法事实清楚并有法定依据2、对公民处以50元以下,对法人或其他组织处以1000元以下罚款或者警告(33条) 治安管理处罚:1、事实清楚、证据确凿2、处警告或200元以下罚款(治安处罚法100条) 1、可以当场作出行政处罚决定2、行政处罚决定书当场交付当事人3、行政处罚决定书由执法人员签名或者盖章(34条) 1、当事人应当自收到行政处罚决定书之日起15日内,到指定银行缴纳罚款 2、依法给予20元以下罚款的;不当场收缴事后难以执行的;在边远、水上、交通不便地区的,当事人向指定的银行缴纳罚款确有困难,经当事人提出,可以当场收缴罚款。 1、执法人员不得少于2人,并应当向当事人或者有关机关出示证件表明身份2、执法人员有要求当事人如实回答询问并协助调查或检查的权力。(37条) 行政处罚决定书必须盖有行政处罚机关的印章,对情节复杂或重大违法行为给予较重的行政处罚时,行政机关的负责人应集体讨论决定(38条) 适用条件 处罚事项:1、责令停产停业2、吊销许可证或执照3、较大数额罚款;告知听证权利;当事人要求听证的 1、当事人应在告知权利3日内提出2、听证7日前通知当事人 1、公开举行,例外情形2、回避情形:非本案调查人员和利害关系人3、当事人可以亲自参加,也可委托1-2人代理4、处罚决定参照听证笔录。 送达 收缴罚款 处罚决定书应在宣告后当场交付当事人;不在场的,应在7日内送达当事人(40条) 1、当事人应当自收到行政处罚决定书之日起15日内,到指定银行缴纳罚款2、在边远、水上、交通不便地区的,当事人向指定的银行缴纳罚款确有困难,经当事人提出,可以当场收缴罚款。3、当场收缴的罚款,应在收缴之日起2日内,交至行政机关;在水上当场收缴的罚款,应自抵岸之日起2日内交至行政机关,行政机关应在2日内缴付制定银行。(50条)