行政法与行政诉讼法讲义(吴鹏版)(2)

2019-08-03 11:52

§1.抽象行政行为

A.行政法规、规章(部门规章、地方政府规章)

1.抽象行政行为 B.其他规范性文件(有普遍约束力的决定、命令) 2.法律冲突的解决

宪法 法律 行政法规 自治法规 地方性法规 地方政府规章 部门规章 省法规 省规章 市法规 市规章

上位法优于下位法(人大高于政府、上级高于下级) ①不同立法机关 规章v规章→国务院

“家长裁决法” 地方性法规v部门规章 ?→国务院

→全国人大常委会

特别法优于一般法

②同一立法机关 新法优于旧法

新的一般法V旧的特别法 ?→制定机关裁决 授权法V法律 ?→全国人大常委会裁决

例:下列有关法律规范的适用和备案的哪一种说法是正确的?(05/43/单选)

A.地方性法规与部门规章对同一事项的规定不一致,不能确定如何适用时,由国务院作出最终裁决 B.不同行政法规的特别规定与一般规定不一致不能确定如何适用时,由国务院裁决 C.地方政府规章内容不适当的,国务院应当予以改变或者撤销

D.凡被授权机关制定的法规违背授权目的的,授权和所制定的法规应当一并被撤销

§2.行政法规

执行性立法——执行法律 1.种类 自主性立法——宪法89条

授权性立法——全国人大授权。no犯罪刑罚no政治权利no人身自由no司法制度 2.制定程序

①国务院常务会议审议或国务院审批→总理签署国务院令→国务院公报和全国范围发行的报纸公布→全国人大常委会备案。

②解释:国务院解释,行政法规解释与行政法规具有同等效力。

例:下列关于行政法规解释的哪种说法是正确的?(06/39/单选) A.国务院各部门可以根据国务院授权解释行政法规 B.行政法规条文本身需要作出补充规定的,由国务院解释

C.在审判活动中行政法规条文本身需要进一步明确界限的,由最高人民法院解释

D.对具体应用行政法规的问题,各级政府可以请求国务院法制机构解释

3.监督程序:违宪审查权、违法审查权→全国人大常委会 国务院、中央军委、最高法院、最高检察院、省级人大常委会 其他组织和个人

行政法规、地方性法规、自治法规 要求审查 建议审查 6

§3.规章和其他规范性文件

1. 部门规章和地方政府规章 部门 规章 地方制定机关 国务院组成部门、直属机构、直属事业单位 省级政府 决定 部务会议 或委员会会议 政府常务会议公布 部门首长 政府刊登 部门公报或国务院公报和全国报纸 本级政府公报 解释 制定机关解释,同等效施行备案 30日后施行,30日内备案 规章 较大的市政府 或全体会议 首长 和本行政区域报纸 力 2.其他规范性文件

任何行政主体都可以制定。

制定机关监督:撤销或改变 3.抽象行政行为的监督 上级机关监督:撤销或改变 同级人大监督:撤销no改变

第四章 具体行政行为概述

§1.具体行政行为的概念

1.定义

具体行政行为:行政执法 + 行政司法。(主、权、责) &事实行为:不以影响相对人权利义务为目的的行政活动。(主、责) &准备性行为:程序性、阶段性行为。(主、权) 2.分类

①依职权行政行为与依申请行政行为 ②羁束行政行为与裁量行政行为 ③授益行政行为与负担行政行为 ④要式行政行为与不要式行政行为

⑤单方行政行为与双方行政行为(行政合同) ⑥作为行政行为与不作为行政行为 ⑦外部行政行为与内部行为

§2.具体行政行为的成立和效力

1.成立——在法律上存在

主体:行政主体 条件 内容:行政权 程序:送达

2.效力 行政机关撤销或改变 确定力:不可更改力 上级机关撤销或改变

公定力 法院行政庭撤销或改变(行政处罚显失公正) 拘束力:行政机关、相对人遵守,其他组织和个人尊重 执行力:强制执行。不停止执行原则

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有 效:合法+合理

3. 无 效:重大且明显违法→无公定力→无救济时效限制→有溯及力(国家赔偿)

可撤销:一般违法或不当→有公定力→有救济时效限制→有溯及力(国家赔偿) 4.废止

合法行为 →客观情况重大变化(①法律、②事实、③结果)→无溯及力(国家补偿)

例:某工商局在办理完毕某企业变更法定代表人登记1年之后,发现办理登记的工作人员由于工作疏忽未认真核实有关材料,导致作出了错误的变更登记,在这种情况下,工商局应当如何处理?(02/25/单选)

A.撤销变更登记,恢复到原来的登记状态 B.吊销企业法人营业执照

C.撤销企业法人营业执照,对于由此给企业造成的损失予以适当赔偿 D.撤销企业法人营业执照,给予企业适当补偿

§3.具体行政行为的一般合法要件

事实证据 + 法律依据 → 行政决定 ① 事实证据确凿 ②适用法律正确

③符合法定程序(严重) ④没有超越职权 ⑤没有滥用职权

§4.具体行政行为的若干类型

1.行政监督检查

行政机关→相对人遵守法律规范→制裁违法行为 检查、调查、查验、调阅、检验、勘验、统计?? 2.行政征收、行政征用、行政征购 行政征收:强制、无偿→税、费 行政征用:强制、有偿→财产、劳务

行政征购:强制、有偿→财产 3.行政裁决 行政机关→正式法律授权→ 特定民事纠纷 ①赔偿纠纷裁决:商标权、专利权 ②补偿纠纷裁决:拆迁补偿

③权属纠纷裁决:土地等自然资源、房产 对象 条件 效力 救济 行政裁决 行政裁决权 有强制力 行政复议、行政诉讼 行政调解 民事争议 行政调解权 无强制力 民事诉讼 行政仲裁 行政仲裁权 无强制力 民事诉讼 4.行政确认

行政机关→相对人的法律地位、法律关系、法律事实→确定、认可、证明 确定、认证、证明、登记、鉴定?? 5.行政奖励

行政机关→重大贡献的相对人→物质或精神鼓励

发给奖金奖品、通报表扬、通令嘉奖、记功、授予荣誉称号、晋级晋职??

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第五章 行政许可

§1.行政许可概述

1.行政许可的概念和特征

概念:申请→审查→批准(特定权利),一般禁止的解除 特征:①依申请。②管理性。③外部性。④授益性。 2.基本原则:

①依法许可原则 ⑤信赖保护原则 ②公开公平公正原则 ⑥禁止转让原则 ③便民原则 ⑦法律监督原则 ④程序保障原则

§2.行政许可的设定

1.可设定许可事项

①安全活动——普通 ②资源利用——特许 ③资格赋予——认可 ①公共相关性特定活动 ④技术审定——核准 (安全+资源) ⑤组织设立——登记

⑥法律、行政法规另有规定的 ①相对人自主决定 ②可以不设定 ②市场竞争有效调节

(第13条) ③行业中介自律管理 ④行政机关事后监督 2.设定权限及形式

法律、法规

①经常性许可 国务院的决定(及时上升为法律或行政法规)

国务院的决定

②临时性许可 省级政府的规章(1年上升为地方性法规)

③上位法有设定的,下位法不可以设定,但可以在上位法设定的范围内作出具体规定。

④地方性法规和省级政府规章,不得设定应当由国家统一确定的资格资质,不得设定企业等组织的设立登记及前置性许可;不得限制其他地区的企业个人到本地区经营,不得限制其他地区的商品进入本地市场。

3.设定程序

①起草:起草单位应当采取听证会、论证会等形式听取意见,并向制定机关作出说明 设定机关:应当定期评价→第13条→及时修改废止 ②评价 实施机关:可以评价,并向设定机关报告意见

相 对 人:可以向设定机关、实施机关提出意见建议

③授权停止实施

省级政府:对行政法规设定的经济事务的行政许可→第13条→报国务院批准→本省停止实施

§3.行政许可的实施机关

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1.实施机关 ①行政机关

②被授权组织:法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织 &被委托组织:行政机关委托其他行政机关 2.实施机关的制度创新 ①相对集中许可权:经国务院批准,省级政府决定一个行政机关行使有关行政机关的行政许可权。 ②一个窗口对外:行政机关内设多个行政机构→应当确定一个机构统一受理申请、送达决定。 ③统一办理、联合办理、集中办理:地方政府多个工作部门→可以确定一个部门受理申请并转告有关部门后统一办理,或者组织有关部门联合办理、集中办理(一站式服务)。

§4.行政许可的实施程序

1.普通程序制度

①申请与受理

可以委托代理人申请,但是依法应当亲自到场的除外 a.申请人 可以通过信函和电子方式提交申请书 应当对申请材料实质内容的真实性负责 应当免费提供申请书格式文本(如需要) b.行政机关 应当将有关材料、示范文本在办公场所公示 应当推行电子政务

不需要取得许可→即时告知不受理

不属本机关职权→即时书面决定不受理,告知正确机关 c.行政机关对申请的处理 材料存在可以当场更正的错误→允许当场更正

材料不符合→当场或五日内一次告知补正内容,逾期视为受理 各项符合→应当书面决定受理 ②审查与决定

书面审查:材料齐全、符合形式,能够当场决定的当场决定 a.审查方式 实地核查:需要核实材料实质内容→2人以上核查 听取意见:直接关系他人重大利益→告知利害关系人

符合条件→书面许可决定;不符合条件→书面不许可决定,说明理由

b.决定方式 许可证件(如需要)。检验、检测、检疫,可以在物品上加标签或加印章 准予许可决定,予以公开,公众有权查阅

法律、行政法规设定的许可,如无地域限制,全国有效

例:根据行政许可法的规定,下列有关行政许可的审查和决定的哪一种说法是正确的?(05/46/单选) A.对行政许可申请人提交的申请材料的审查,均应由行政机关两名以上工作人员进行 B.行政机关作出准予行政许可决定和不予行政许可决定,均应采用书面形式

C.行政机关作出准予行政许可决定后,均应向申请人颁发加盖本行政机关印章的行政许可证件 D.所有的行政许可均在全国范围内有效

a.当场决定 决定 b.20日内→本机关负责人批准延10日(理由),法律、法规另有规定的除外 c.统一、联合、集中办理,45日内→本级政府负责人批准延15日(理由) ③期限 &下级机关审查后报上级机关决定,20日内审查,法律、法规另有规定的除外

&准予许可,自决定之日10日内颁发许可证或者加标签、加印章

&听证、招标、检验等技术性审查时间,不计算在期限内(书面告知)

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