行政法与行政诉讼法讲义(吴鹏版)(4)

2019-08-03 11:52

该郊区派出所以扰乱公共秩序为由,决定对吴某处以300元罚款。下列哪些说法是正确的? (06/82/多选) A.派出所可以自己的名义作出该处罚决定 B.派出所可以当场作出该处罚决定

C.公安机关应当将此决定书副本抄送郊区旅社

D.吴某对该罚款决定不服,应当先申请复议才能提起行政诉讼

第七章 行政强制

§1.行政强制措施

1.概念:行政机关→义务or危险→人身or财产→国家强制措施。临时性、非惩罚性。 2.种类

①对人身的强制。如收容审查、强制治疗、强制戒毒、强制传唤、强制扣留、强制隔离、强制遣返、强制带离现场等

②对财产的强制。如查封、冻结、扣押、划拨、扣缴、强行拆除建筑物、变价出售、强制抵缴、强制退还等。

③对行为的强制。如强制许可、强制登记、强制检定等。

§2.行政强制执行

1.概念:行政决定生效→相对人逾期不履行义务→行政机关采取行政强制措施→迫使相对人履行义务。替代性、不以惩罚为目的。

自行执行 有强制执行权

行政机关 申请法院执行

无强制执行权 → 申请法院执行

强制执行权:由法律、法规设定,如治安管理处罚法、税收征收管理法。 2.种类 人身(警察:人身自由、武器警械) 直接执行 财产

行政强制执行 代履行:拆除违章建筑 间接执行 执行罚:滞纳金

第八章 行政合同和行政给付

§1.行政合同

1.概念和种类

行政合同:行政机关 + 相对人 → 行政目的 → 合同

种类:①财产性合同。如国有土地出让合同、国家订货合同。

②管理性合同。如政府特许权协议、减免税合同。 2.行政合同的订立和效力

①合同形式:原则上采取书面形式。 ②合同内容:当事人决定。

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③订立方式:遵守邀约承诺规则,原则上采用招标或其他竞争性方式。 ④合同效力:成立时生效;行政机关超越职权订立合同无效。 3.行政合同的履行

选择权 ①行政机关的权利 监督指挥权

单方变更解除权(公共利益、补偿)

制裁权

取得报酬权

取得优惠权 ②相对人的权利 损害赔偿请求权

损失补偿请求权

§2.行政给付

1.行政给付的概念

①狭义:行政机关提供必需的生存条件、防范生活风险和社会共同生活条件的义务。 ②广义:行政机关满足公民社会权和其他公法受益义务的义务。 &中国:行政机关→特殊情况的公民→物质权益 2.行政给付的种类 ①物质和资金帮助

生活物质保障:抚恤金、社会保险金、最低生活保障费 特定物质支持:企业科技开发、大学生自主创业的财政支持费用。 ②公用机构的设立和运行

行政机关 → 社会:普遍和持续的公共服务。

改革:向社会购买公共服务;改革公用机构的设立和运行。

第九章 行政程序与政府信息公开

§1.行政程序概述

行政程序:行政机关实施行政行为的方式、方法、时间、步骤。 基本原则:当事人参与原则。

§2.行政程序的基本制度

1.听证制度 ①具体行政行为

行政许可法、行政处罚法、治安管理处罚法

价格法:制定关系群众切身利益的公用事业价格、公益性服务价格、自然垄断经营的商品价格等政府指导价、政府定价,举行听证会。

②抽象行政行为:起草行政法规、规章时可以举行听证会。 2.信息公开制度:行政机关向相对人公开政府的信息材料。 3.行政调查制度:行政机关获取相对人的信息材料。

4.说明理由制度:行政机关行使裁量权和作出不利于当事人的决定。

5.行政案卷制度:行政案卷是有关案件事实的证据、调查或者听证记录等案卷材料。行政机关

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只能以行政案卷体现的事实为根据。①封闭性、排他性。②反倾销、反补贴案件。

§3.政府信息公开

1.概念

政府信息,是指行政机关在履行职责过程中制作或者获取的,以一定形式记录、保存的信息。 国务院办公厅;县级以上地方人民政府办公厅(室)或者确定的其他政府信息公开工作主管部门。 2.公开的范围

①主动公开:涉及公民、法人或者其他组织切身利益的;需要社会公众广泛知晓或者参与的;反映本行政机关机构设置、职能、办事程序等情况的;其他依照法律、法规和国家有关规定应当主动公开的。

②申请公开:公民、法人或者其他组织还可以根据自身生产、生活、科研等特殊需要,向国务院部门、地方各级政府及县级以上地方政府部门申请获取相关政府信息。

3.公开的方式与程序

行政机关应当将主动公开的政府信息,通过政府公报、政府网站、新闻发布会以及报刊、广播、电视等便于公众知晓的方式公开。

4.监督和保障

公民、法人或者其他组织认为行政机关在政府信息公开工作中的具体行政行为侵犯其合法权益的,可以申请行政复议或者提起行政诉讼。

第十章 行政复议

§1.行政复议的概念和原则

1.行政复议:相对人的申请→上级行政机关对下级行政机关→具体行政行为的合法性、合理性进行审查

2.基本原则:合法、公平、公开、及时、便民。

§2.行政复议范围

#确立方式:混合式=概括式+列举式 1.概括式:具体行政行为的合法性、合理性 ①具体行政行为(包括事实行为) ②合法权益

③合法性、合理性 2.肯定性列举

①行政处罚; ⑥行政合同;

②行政强制措施; ⑦违法要求履行义务; ③行政许可; ⑧不履行保护职责; ④行政确认; ⑨行政给付。

⑤侵犯经营自主权; ⑩其他具体行政行为

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3.否定性列举 ①内部行为 ②行政调解 ③行政仲裁

4.部分抽象行政行为——附带审查 ①国务院部门的规定(部门规章除外)。

②县级以上政府及其工作部门的规定(地方政府规章除外)。 ③乡镇政府的规定。

例:某市交通管理局发布文件,规定对高速公路过往车辆征收过路费。徐某驾车路过被征收,认为属于乱收费,欲提起复议申请。下列选项中正确的是:(00/57/多选)

A.徐某可以直接对该征收行为提起行政复议 B.徐某可以针对该规范文件要求复议审查

C.徐某可以在申请复议征收行为时要求审查该规范性文件 D.徐某不必经过复议,可以直接向人民法院提起行政诉讼

§3.行政复议参加人和行政复议机关

1.申请人(=利害关系人=相对人+相关人) 资格转移:①公民死亡→近亲属《行诉解释》;②组织终止→继承权利的组织2.被申请人(=行政主体) ①独立的一个行政机关 ②共同的几个行政机关

③行政机关被撤销 →继续行使被撤销行政机关权力的机关 ④被授权组织 ⑤派出机关 ⑥派出机构

3.第三人(=其他利害关系人) ①申请人型第三人 ②被申请人型第三人 ③证人型第三人

4.行政复议机关(被申请人的上一级行政机关)

国务院

┠┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈工作部门

省(自治区、直辖市)

┠┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈工作部门

地区行署 ← 市(自治州、设区的市)

┠┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈工作部门

县(自治县、不设区的市、市辖区)

┏━━┻━━┓┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈工作部门 ┃ 区公所

街道办 乡(镇、民族乡)

居委会 村委会

(1)一般管辖(一级政府和工作部门作为被申请人)

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①一级政府→上一级政府 业务指导 同级政府 ②工作部门 上级部门

垂直领导→上级部门(安全、海关、国税、外汇管理、金融)

(省级以下工商、质监、药监、国土)

行政诉讼

③省部级机关→省部级机关→ 国务院终局裁决 (2)特殊管辖(其他行政主体作为被申请人) ①派出机关→上级政府 设立部门

②派出机构 部门所在政府 ③被授权组织→行政主管机关

④两个以上的行政机关→共同上级行政机关

⑤行政机关被撤销→继承权力机关的上一级行政机关 ☆特殊管辖,县级政府有义务转送复议申请。 5.行政复议机构

§4.行政复议的申请与受理

1.申请

知道具体行为60日内。法律规定超过60日的,依法律规定。 书面申请,口头申请。 2.受理

5日内,审查申请并作决定。

行政复议机关无正当理由不予受理的,由上级机关责令其受理,或由上级机关直接受理。 3.行政复议与行政诉讼的关系 ①自由选择关系:先复议再诉讼or直接诉讼。

≥60日 ≤60日 15日,例外 申请复议 复议决定 起诉 3个月,例外

起诉

②限制选择关系:可选择复议和诉讼,但复议终局。

行政诉讼 a.《行政复议法》:省部级机关→省部级机关→ 国务院裁决终局 行政诉讼 b.《公民出境入境管理法》:公安机关拘留→ 行政复议终局 行政诉讼 c.《外国人入境出境管理法》:公安机关罚款或拘留→ 行政复议终局 ③复议前置关系:必须经过复议,方可诉讼。 a.《行政复议法》:申请人已经依法取得+自然资源权属+行政确认→复议前置

省级政府+国务院/省级政府的行政区划/征用土地决定+自然资源权属+行政确认→复议终局 例:甲村与乙村相邻,甲村认为乙村侵犯了本村已取得的林地所有权,遂向省林业局申请裁决。省林业局裁决该林地所有权归乙村所有,甲村不服。按照《行政复议法》和《行政诉讼法》规定,关于甲村寻求救济的下列哪种说法是正确的?(06/41/单选)

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